f.a.哈耶克法律、立法与自由-第41章
按键盘上方向键 ← 或 → 可快速上下翻页，按键盘上的 Enter 键可回到本书目录页，按键盘上方向键 ↑ 可回到本页顶部！
————未阅读完？加入书签已便下次继续阅读！
宄３；岱⑸逋唬欢乙仓挥衅究客仔趴赡艽镏滦椤庵智榭鲇胛颐翘致壑荚谑迪殖橄笾刃虻囊话阈孕形嬖蚴彼⑸那榭銎奈煌徽馐且蛭赫庵殖橄笾刃虻囊娲υ诤艽蟪潭壬鲜遣豢稍ぜ摹Ｒ虼耍患匾氖牵荒切└涸鹫庑┦挛竦娜梗患幢闶敲裰骰够虼榛梗灰灿Φ痹诰龆ㄌ囟ǚ竦氖焙蚴芤话阈孕形嬖虻脑际欢坏谩耙蚴绿难莼媸备男从蜗饭嬖颉薄＂�
①HansJ。Morgenthau；ThePurposeofAmericanPolitics（NewYork；1960）；p。281：“在我们这个时代；国家除了仍旧是裁判者以外；它还成了最强有力的参赛者；此外；为了确使结果得到实现；它还会随着自身情况的发展；而改写竞赛规则”。
所谓行政措施（administrativemeasures）；我们通常所指的是那种为可以辨别的群体提供某些服务而支配或运用特定资源的措施。在这个意义上讲；建立学校或卫生服务系统、为特定的行业或职业提供财政资助或其他援助、或者对诸如政府经由垄断货币发行而拥有的那些手段的运用；都是政策性措施。显而易见；就这种政策性措施而言；在提供一些供不确定的任何人为了未知的目的而使用的设施与提供一些以期对特定群体有助益的设施这二者之间的区别；便成了一种程度上的区别：当然；在这两个极端的类型之间；还存在着许多居间性的状态。毋庸置疑；如果政府成了许多基本服务的排他性提供者；那么它就能够通过确定这些服务的特征以及提供这些服务的条件的方式而对市场秩序的实质性内容施以巨大的影响。因此；这里的重要问题在于：应当对这种“公共部门”的规模进行限制；并要求政府对它所提供的各种服务进行协调；从而使这些服务对特定群体所具有的影响无法成为可预见的东西。一如我们将在下文中所见的那样；出于同样的原因；还有另一个问题也极为重要；即除了实施正当行为规则以外；政府在为人们提供任何一种服务方面都不享有排他性权力；因而也不得在有可能通过市场提供服务的情形下阻止其他机构提供与之同样的服务；尽管这些服务在过去也许不可能由市场提供。
第一卷 规则与秩序
如果说；在过去一百年的岁月中；有关强制在自由社会中只能用于确使人们服从普遍的正当行为规则这项原则已被否弃；那么；这也主要是为了实现那些被称为“社会的”目的而造成的。然而；这里所使用的“社会的”（social）一词；却涵盖了各种概念；所以必须仔细加以甄别。
首先；这个术语主要是指取消由过去制定的法律所确定的差别待遇或歧视；当然；这些差别待遇或歧视之所以得到确立；实是因为地主、雇主、债权人等群体曾对这种法律的制定施加过较大的影响。然而；这并不意味着；惟一的替代方式就只是转而偏袒在过去受到不公平待遇的阶级；而且这也不意味着；法律根据同样的原则对双方当事人一视同仁的“中间性”立场（a“mean”position）就一定不存在。这种意义上的平等待遇；与那个把这种一般性规则适用于某种特定情形是否会导致某些较有利于一个群体的结果的问题毫无干系；这是因为正义并不关注各种交易的结果；而只关注交易本身是否公平。正当行为规则无法改变这样一个事实；即在双方的行为都完全正当的情况下；某些国家中较低的劳动生产率会导致这样一种局面；其间；所有的人经由就业而得到的工资待遇会非常低（而与此同时；资本回报则会非常高）；再者；也只有通过使某些人根本找不到工作的手段；才能确使其他人得到较高的工资。
我们还将在下文中看到；此种情境中的正义只能意味着那种在没有欺骗、欺诈或暴力的情况下由自由市场所确定的工资或价格；而且也只能意味着；在这个使我们能够有意义地讨论公正的工资或价格的惟一意义上讲；一项完全公正的交易也许确实会使交易一方从中获益极少；而使另一方从中获益极多。古典自由主义（classicalliberalism）乃是以这样一种信念为基础的；即社会中存在着可以被人们发现的具有普遍适用性的正当行为原则；而且不论它们的适用对特定群体会产生什么影响；它们都可以被认为是公正的。
其次；“社会立法”（sociallegislation）也可以意指政府为某些不幸的少数群体（亦即那些弱者或那些无法自食其力的人）提供一些对他们来说具有特殊重要性的服务。的确；一个健全的社会会决定为某些少数群体提供这种由政府担当的服务——当然；这种做法或者是基于道德的根据；或者是作为一种保障性措施以应对那种有可能影响任何人的偶然事件。虽说提供这样的服务增加了征税的必要性；但是这些税款却可以根据统一的原则加以征收；除此之外；就这些得到人们认同的公共目标所需的费用而设定的纳税的义务；也可以根据一般性行为规则的观念进行确认。然而需要强调指出的是；这丝毫都不会使公民个人成为行政的对象；因为公民个人在履行其上述义务的过程中仍然可以为了实现自己的目标而自由地运用自己的知识；而不必为一个组织的目的服务。
然而；还有第三种“社会的”立法。这种立法的目的乃在于把私人的活动导向特定的目的并有利于特定的群体。正是受“社会正义”之幻想（thewill…o…the…wisp）的激励而做出的这些努力；使得那些目的独立的正当行为规则（或私法规则）一步一步地变成了目的依附的（purpose…dependent）组织规则（或公法规则）。对“社会正义”（socialjustice）的这种追求；使得政府有必要把公民及其财产当成行政的对象；旨在使特定群体确获特定的结果。如果立法的目的是使特定的劳工群体获得较高的工资；或使小农场主获得较高的收入；或使城市贫民得到较好的居住条件；那么通过改进一般性行为规则的方式是不可能实现上述目的的。
这种趋向于法律“社会化”（“socialization”ofthelaw）的努力；于数个世代之中；在大多数西方国家里一直在不断地发生；甚至毁损了普遍的行为规则所特有的属性；即在同样的规则面前人人都是平等的。这种社会立法的历史；以Sozialpolitik的名义发端于上一个世纪的德国；尔后传播到欧洲大陆和英国；而在本世纪也传播到了美国；然而；我们却无法在这里对这一历史进程做比较详尽的讨论。可以指出的是；在这个历史进程中；那些为了特定阶层的利益而制定特殊规则的重大事件主要包括：1906年的《英国劳资纠纷法案》（EnglishTradeDisputesAct）——它赋予了工会以独享的特权①；以及美国最高法院在罗斯福新政时期的较早阶段所做的判决——这些判决承认立法机构在“保卫人民的根本利益”方面拥有无限的权力②；而这实际上是说；只要是为了实现立法机关认为有助益的任何目的；该立法机关便可以制定它所喜欢的任何法律。
①参见PaulVinogradoff；CustomandRight（Oslo；1925）；p。10：
“1906年英国的《劳资纠纷和解条例》赋予了工会一种免除那种根据工会代理人的民事侵权行为而提出的指控的权力；这一豁免公然违背了代理法（thelawofagency）；而且也违背了根据1883年英国的StatutoryOrders而制定的有关由高级职员代表公司的法律。造成法律如此之混乱的原因；乃是立法机关决意要使工会在与雇主的斗争中处于有利地位。”
亦可参见拙著TheConstitutionofLiberty（LondonandChicago；1960；p。504；note。3）中所引证的A。V。Dicey；J。A。Schumpeter和LordMacDermott所做的相关评论。
②HomeBuildingandLoanAss。v。Blaisdell；290U。S。398；434；444；1934；根据该案的判决；州“有权保卫人民的根本利益”；并有权为此目的而防止人们“通过曲解＇合同＇条款来扼杀各州保护自己根本利益的能力”。
然而；此一发展进程走得最远而且其后果得到人们最彻底的接受并得到明确承认的国家；依然是其发源地即德国。在德国；有相当多的人早就认识到；对这些社会目标的追求；隐含着公法对私法的逐渐取代。再者；法律领域中的社会主义思想领袖也确曾公开宣称；旨在协调个人活动的私法将会逐渐为一种确定从属关系的公法所取代；而且“对于一种社会的法律秩序来说；私法只应当被认为是一个仅具暂时性质的且日益缩小的个人能动领域；它暂时还残存于无所不涉的公法领域之中。”①在德国；此一发展进程还受到了另一种延续下来的传统的大力促进；该传统在“主权和政权”（HoheitandHerrschaft）之神秘性的基础上认为；政府的权力从根本上讲是不受约束的；当然；这个传统还可见之于这样一些观念；例如：公民乃是行政的对象；而且行政法“是专门调整行政国家与它在活动中所遇到的臣民间关系的法律”②；尽管在当时的西方世界；这些观念在很大程度上仍是难以理喻的。
①GustavRadbruch；“VomindividualistischenRechtzumsozialenRecht”（1930）；重印于DerMenschimRecht（Gottingen；1957）；p。40：
“对一个以个人主义为中心的法律秩序来说；公法仅仅把国家作为保护的一小部分；它主要围绕着私法和私有权而运行：相反；在一个奉行社会本位的法律秩序中；私法的地位就显得有限；它和无所不包的公法相比；个人因素所起的作用越来越小。”
②OttoMayer；DeutschesVerwaltungsrecht；vol。Ⅰ。secondedition（MunichandLeipzig；1924）；p。14：“行政法是带有服从性特点的。”
第一卷 规则与秩序
所有上述所会引发的问题；将构成我们在本书第二卷中主要关注的问题。在这里；我们只能对它们做一简要的讨论；以揭示出那种把制定正当行为规则与指导政府机构混为一谈的做法为什么趋于逐渐把自生自发的社会秩序转变成组织的诸种原因。毋庸置疑；关注组织问题的议会成员所会产生的思想倾向；与主要关注真正意义上的立法问题的议会成员的态度会截然不同。而对于这个问题；我们在这里也只能做一些初步的评论。
关注组织问题的议会；不可避免地会越来越认为自己是一个不仅为独立运行的秩序提供某些服务、而且也像人们管理工厂或任何其他组织那样“管理国家”的机构。由于这种议会有权安排所有的事情；所以它也就不能拒绝为任何事情承担责任。没有哪种特定的不满被认为是不能消除的；而由于在每个特定的事例中；就单个事例而言；议会一般都能够对有关不满或不平做出救济；所以人们也就自然而然地以为它能够同时消除所有的不满或不平。然而；事实却与此相反；因为要消除大多数特定个人或群体的不满或不平；惟有通过那些会在别的什么地方产生新的不满或不平的措施才能够实现。
一位资深的英国工党议员曾把政客的责任说成是根除一切不满之源。①为了达到这个目的；政客当然就需要经由一种任何一套一般性行为规则都无法决定的方式而对所有特定的事情做出安排。但是；不满未必就是合法的不满；而且不满的存在也并不证明政客就可以消除每个人的不满之源。事实上；不满极可能是因那些任何人都不可能根据普遍接受的原则予以防阻或改变的情势而引发的。有一种观点认为；政府的目的就在于满足绝大多数人所拥有的所有的特定愿望；因此；人们也就不用对这种代议机构为实现此一目的而可能使用的手段做任何限制。但是需要强调指出的是；这种观点必定会导向这样一种社会状况；其间；代议机构会根据一种事无巨细的计划来命令或支配所有的特定行动；当然；代议机构所依凭的这种事无巨细的计划；乃是一种先经由多数内部的讨价还价而达成、尔后便作为应予实现的“共同目标”而强加给所有人的计划。
①C。A。R。Crosland；TheFutureofSocialism（London；1956）；p。205。
第二卷 社会正义的幻象
我原以为，完成本书第二卷的文稿并不需要很长的时间，但是后来却发生了好几件事情，使得第二卷的出版时间延误了。最重要的一件事情便是我对本卷初稿所处理的那个构成本卷书名之论题的核心章节的原稿不太满意。在本卷的初稿中，我就这个论题撰写了篇幅庞大的一章，其间，我力图用大量的实例来说明那些被宣称为“社会正义”（socialjustice）之要求的事例不可能是正义的，因为个中的基本考虑（人们很难把这种考虑称作是一项原则）根本就不可能得到普遍适用。当时，我急于想证明的主要是这样一个论点，即人们永远不可能就“社会正义”所要求的东西达成共识，而且任何试图根据被认为是正义所要求的东西来确定报酬的做法都会使市场失灵。然而，现在我已确信，那些经常使用“社会正义”这个说法的人，就连他们自己都不知道这个说法的意思是什么；他们实际上只是把这个说法当做一种断言加以使用的——亦即是那种无须给出理由或做出论证便能够得到正当性证明的主张。
在我早年致力于对社会正义这个概念进行批判的研究过程中，我始终都有一种元的放矢的感觉；最后，我试图像每个人在遇到这种情况时所应当采取的做法那样，先想方设法把支撑“社会正义”这个理想的理据视作是正确的。只是在如此尝试以后，我才真正地意识到“社会正义”这个皇帝原来没有穿衣服；这就是说，“社会正义”根本就是一个空洞无物、毫无意义的术语。就像汉斯·克里斯琴·安徒生（HansChristianAndersen）童话中的那个男孩所说的那样，我“什么也没有看到，因为那里什么也没有”。我越是努力给它下一个明确的定义，它就越是捉摸不定而无从把握——毋庸否认，在遇到那些被证明无法根据某项一般性规则（亦即那种为正义观念所要求的一般性规则）加以证明的特定情势的时候，我们常常会在直觉上体验到这种愤怒。尽管证明一种观念为谬误是极为困难的，但是坦率而言，要做到这一点就更为困难了，即从正面直接证明那个对于许多人来说含有一种准宗教信念且被人们普遍使用的说法（比如“社会正义”这种说法）不仅在事实上是空洞无物的，而且也仅仅是在暗示我们应当赞同某个特定群体所提出的要求而已。
基于这种情况，我认为，仅仅指出那些试图实现“社会正义”的特定努力不会奏效这一点是远远不够的，所以我还必须对这样一个问题做出解释，即社会正义这个说法本身就是毫无任何意义的，而且使用这种说法的人，如果不是愚昧，那就肯定是在欺骗。坦率而言，如果一个人不得已而必须反对一种为我们这个社会中那些常常被视为最优秀的人士所坚定信奉的迷信，又如果一个人不得已而必须反对一种几乎成了我们这个时代新宗教的信念（正是在这里，旧宗教的许多牧师找到了他们的避难所）或一种成了评断好人的公认标准的信念，那么对于他来说，这肯定不是什么高兴的事情。但是我还是要指出，社会正
