想从事律师工作必看(律师心得汇总-第14章
按键盘上方向键 ← 或 → 可快速上下翻页，按键盘上的 Enter 键可回到本书目录页，按键盘上方向键 ↑ 可回到本页顶部！
————未阅读完？加入书签已便下次继续阅读！
法律意见书中，应该论述并详细罗列你收到的文件，这有点象判决文书中对证据的认证。这个段落可以为你减少风险，因为你仅仅对你掌握的事实进行分析并出具意见，你无法对没有掌握的情况负责任。
每一份文件，你都应该仔细阅读并详尽的研究。标识出该文件要说明的事项以及它的后续文件或者引申文件。
第三步：寻找法律依据并指出法律后果。
在研究事实的基础上，你需要寻找法律依据，并详细阐述该项目的法律后果。这其实就是法律意见书的最后一步，也是逻辑结构中最关键的环节。你收集并固定了事实，围绕这些事实又收集了相关法律规范，你最终的结论也只是一个推导过程的结果。法律意见书的结论部分的固定格式有，对项目的合法性发表意见或者是对项目的可操作性作出规划和分析，还有的是为了论述一个有争议的法律问题而出具法律意见。
第四步：提笔写作。
成竹在胸方能笔下滔滔，你最好在弄好前三步后，再提笔。非法定用途的法律意见书的基本格式一般是：1）首部。说明意见书的标题和交付的对象。比如，关于xxx事项的法律意见书，编号（xx）字xx号。2）罗列文件材料，并指出“贵公司对上述文件的真实性负责，我们的责任是根据上述资料结合相关法律规定发表法律意见”。这个陈述可以为你规避责任。3）主文。你的论述过程。4）结论。
你写好法律意见书后，建议你一定给老师作出评判，你第一份意见书被划成一道一道的可能性非常的大，请你不要有挫折感，慢慢的这些道道会减少。在论述问题的时候，请不要简单的引述法律条文，而应该展开来阐述。你给客户的意见书，可能决定一个几百上千万的项目，你可不能就两页纸千把字打发掉，否则你的稿费可能就是世界上最昂贵的了。
如何写律师函
律师函是个什么文件
港台的政法肥皂剧中常常有这样老套的剧情，两个可能是大款的家伙争执起来，落于下风的一个会突然扬言，等着接我的律师信吧！好像这个信会让他增长势力无往而不胜似的。虽然我还没有在内陆的电视剧中观摩过这种套路，但实际上，我会经常替我的客户们向他们的客户或者对手发出过种种富含友好或敌意的文件。
我没有在任何一部国家的、行业的规范性文件里面找到过关于律师函是个什么东东的定义，我们的行业协会也没有就律师函问题发出过类似CPA协会执业指南性质的指导性文件，各位大律师在不同的著作中或者相关的教科书中也对这个常规性文件展开过一家之言。所以，当我学习老师写过的无数份行头叫《律师函》的文件并尝试着模仿他的语气写过一两份这种文件以后，在执业后收到客户转过来的各种式样各种口气的大小律师们的也叫做律师函的文件后，终于知道律师函到底是个什么文件了。
这份可以说是律师行业中使用频率最高的文件，被执业律师们熟练或生硬地运用的文件，让收到这个文件的人如坐针毡或一笑而过的文件，可能春风化雨或引来电闪雷鸣的文件的炮制方法，是准律师们在执业的前夕在自己不多的装备中有必要添置的。
如何写作律师函
我记得几年前，让一位实习生写了份律师函，词不达意口气桀骜，简直没有办法改。一份律师函体现的是律师对案件的看法和处理案件的诚意，不是最后通牒，谁会害怕律师？让人畏惧的是法律后果，如果律师函写成了讨伐信，我认为这个律师是狐假虎威了。
所以，我尽量避免让我的助理在对案件没有深思熟虑前提笔就写律师函。因为没有到一定年头的修炼，不对对方有所了解，写不好律师函。我今天想谈谈律师函的写法。当然，律师函不是格式文件，也没有固定文本，律师函有没有效果，在于看函件的人。一份律师函，体现的是写这个函件的律师的文学素养和法律功底，所以，不是把握十足，不要在你客户面前露出你的底子。
我写过N多的律师函，有回信的大约在20％，我已经很欣慰了。我记得最近的一份律师函是写给一个国有建筑企业的，我在函件中要求其给予工伤员工适当的补偿。在一周后，我收到了单位的回信，很礼貌的拒绝了我的要求，函件加盖了公司的印鉴。这个结果让我满意，我知晓了对方对这个案件的官方态度。我的函件没有激怒对方，没有让他们将函件扔进垃圾桶。
如何评价一份律师函的效果，我看有积极效果和消极效果两种：1）积极效果。对方收到你的函件，马上作出积极的回应，解决你提出的问题。这种情况在法治昌明的地方经常见，商业社会，诉讼产生的是负墒，没有人愿意摊上官司，如果理性分析，会作出明智判断。2）消极效果。你的函件对方不予理睬，你再次发函，仍旧石沉大海。这样的律师函产生的是消极效果，作为你的代理方，会积极通过各种途径来主张权利，你所希望的和平解决纠纷的目的没有实现。
因为我是企业的法律顾问，我不可避免要收到企业转来的律师函，有的会让我觉得很信服，我会建议企业领导规避后果。有的让我很郁闷，因为公司老总也不满意函件中的语气，即便会在诉讼中败北，也要委托我不惜一诉。我想说的是，一份完美的律师函，是一份用词华丽的商业函件，是一份叙事明白、法理清晰的申明，是一篇绵里藏针外柔内刚的锦绣文章。律师函要具备的内容有：1）阐明事态。在一份律师函里头，必须让对方清楚真实的事态，不夸大也不缩小。2）提出主张。律师函要不露声色的告知对方你的主张。3）告知后果。这个很关键，没有法律责任的法律是没有力量的，没有告知后果的律师函像就像温开水。当然这个告知的表述有很多种，有彬彬有礼型的，比如说“我方不排除采取XX措施的可能性”。有温文尔雅型的，比如说，“我方保留通过XX途径对贵方进行追索的权利。”有针锋相对型的，比如，“我方已经准备向贵方提出XX程序以保障我方的权益。等等等等。当然，各种表述各有好处，关键要达到效果。
很抱歉，我不能为你提供一份律师函的范本，在我的理解上，律师函是律师代表客户发表观点的文件，其本身就不具有格式文件的性质。你可以参考老师们的成功函件，或者对方律师们让你感觉压力甚大的函件。国外律师们的律师函我们也可以参考，虽然他们的表述被翻译过来是那么的拗口。或者你还可以通过各种方式收集整理同事们的各种所谓律师函的东西，去博采众长。如果你有创意，没有人会反对你将你的函写成普希金的《奥涅金》或者雪莱的 《西风颂》，能让对方老总头昏对方律师吐血，那也算你有成绩。
写律师函前，你应心态平和，对方非但不是你的仇家，甚至可能会因为你的锦绣文章成为你的合作伙伴或者你的下一个客户。你通过函件，应该告知对方你解决问题的诚意而不是声色俱厉的指责对方毫无诚信。如果不是基于客户的特别需要，我不建议将一份函件写成檄文，律师也不是洛宾王、陈琳，当然如果我的老总一定让我写一段能治曹操头风东东，那我也要尽力去完成它。律师函有时是侦察兵，通过你的函件，你可以知晓或者判断出对方对事态的看法。我很忌讳突然成为一个案子的被告，我起诉前，总是会给对方一个律师函，如果哪天我收到起诉书副本前没有收到原告律师的函件，我会战战兢兢，因为，要不我碰到的是个什么都敢弄的新手，要不我碰到的是个城府深藏的高人。
关于合同的草拟和审核
起草和审查合同是律师的基本工作，也是法律顾问的常规业务。你可以暂时不清楚怎么办理诉讼案件并熟练运用诉讼技巧，也不见得一定要制作出论述充分结论正确的法律意见书。但你一定要能起草常用的合同，如果老师将一件合同让你修改，你一定能指出合同中的问题。因为这个技能是一名律师所必须要具备的。没有一位当事人会理解一位不知合同为何物的律师能够在江湖行走。
合同的草拟
如果哪天你接到一个起草合同的任务，在开笔前，我建议你做如下的准备；
1） 明确起草合同的目的。
你首先要弄明白你即将起草的“条约”的目的是什么，是割地赔款还是双赢共享，是城下之盟还是划江而治。既然法律都认为，合同是当事人设立、变更、终结民事权利义务关系的一个文件，那么，你的这个合同是开创一个新的局面还是让一个漫长的谈判最终尘埃落定还是是改变几方的利益格局，你一定是要弄明白的。
你可能会将房屋一个租赁协议弄成一个合作经营合同或者将一个几方股份合作协议理解成一个借款合同，再或者，你可能还会将一件居间或者行纪协议写作成委托代理协议。等等等等。由于你对合同目的的错误理解，你草拟的条文可能会与客户或者老师的意思南辕北辙。
弄明白客户的委托你起草合同的目的需要你倾听和询问，正确的把握他们的真实意图。需要你认真理解合同法的条款，并明白各种合同之间的差别。
当你明白客户的真实意图，比如理解他卖一件设备设备给乙方又从对方那里租回来使用的来来回回折腾是出于融资的目的；理解他收购一项抵押给银行的乙方资产并很快将资产解除抵押的目的是为了换取其它银行更低的利息；理解他拿出自己的房子与乙方合作经营一项业务其真实目的无非只是将自己的房子租赁出去逃避国家的高额房产税费；理解他不息用高昂的价格将产品卖给子公司让其亏得倾家荡产其实确实一种惯用的转移定价的措施；诸如此类的，你就可以开始酝酿你的合同条款了。
2） 范本的使用。
网上有很多合同的范本，你的办公室也许也有这样的宝典，或许你会不断的收集这些东西并视为珍宝。常规的合同的起草，比如买卖合同、租赁合同等等，稍微修改修改范本，确实可以达到满意的效果，但大多数范本都比较简单，无法达到为客户量身定做的目的。比如一件抵押担保协议，反担保条款，合作经营协议等等属于合同法上的无名合同，就没有可以直接套用的范本。我的建议是，范本可以继续用，但不能拘泥于范本，没有范本可以参考的情况，应该参照法律规定于客户要求，起草合同文本，对于某些免费的范本，请擦亮眼睛。
3） 合同主体问题。
一个合同至少会有两方，即便是一个单方作出的承诺书，也有该文书指向的对象。合同的主体是否适格，关系到合同是否得到及时和全面的履行，也关系到合同出现争议时解决纠纷的诉讼是否能够胜诉。应该提醒你注意的问题是，无民事行为能力的人或者超出经营范围的机构，不能作为合同的主体；一个没有独立承担民事责任的分支机构起草并签署的合同，将导致合同无法履行。关于合同的主体问题，你还可以继续参考合同法的规定。
4） 条文的设置。
各种合同法上的有名合同的条文设置相对简单些，你将要表达的意思用最精炼和最准确的语词表达就行。我建议你将合同名称、合同主体、合同标的、（包括数量、质量、价款、酬金、交付指标和时间等等）几方的权利义务、违约责任、合同解除的方法、合同争议解决方式、签署等一一列出就行，不是说条文越多合同就越完美，合同的条款繁简取决于合同的重要性。合同不是写小说，一个租间房子作为住房的合同没有必要弄得像个房地产开发合同，但一个上亿元的融资合同却不能向和朋友借1000元吃饭那么简单。
5） 合同的倾向性。
律师代表一方当事人起草的每一个合同都会有倾向性，所有的霸王条款全部都是大大小小的律师们设计出来而被奸商们使用的。你起草合同时，不可能没有倾向性，否则老总或者老师会认为你糊涂或者书生气。合同的成立过程，也是几方谈判和博弈的过程，这个过程本来就不会绝对的公平，双方的的利益只能维持平衡。比如，由于要筹措资金，通过谈判，一方愿意将财产折价卖给一方，除非明显价值价格失衡，你不能说它显失公平。再比如，在合同的草拟中，你可能会加重对方的责任而让己方的责任相对较轻。己方要承担责任的条款，你会尽可能的少写不写，对方承担责任的条款，你会尽量的多些。我不介意合同起查中的倾向性，合同文本还需要几方讨价还价的，我建议的是，即便有倾向性，也不要太明显，如果是个霸王条款，那也必须拿捏到位，不能引起极大的反弹。
6） 不要玩文字游戏和废话连篇。
经常看见一些合同中文绉绉的，一个简简单单几个条款可以搞定的合同，被律师弄得象个国际公约。最常见的文字游戏是国内两个名不见经传的小公司在一单3、5万元的业务中，双方在合同中声明自己是合法主体，并信誓旦旦的承诺为自己提供的证件资料负责，而这个条款占到了合同字数的15％；还有，在合同前言中发表一大堆罗里罗嗦的宣言，让合同的目的上升到建设和谐社会维护世界和平。还有一些人，喜欢起草英美式样的合同文本，连篇累牍的，开篇尽是堆砌些无用的文字游戏，有时，甚至在合同中解释什么是“不可抗力”。其实这不见得就适合国内的法律环境，有些法官审理案件时，也是看着这些声明、解释就头痛，干脆跳过去。
再有的就是合同的条款中来一些 “本合同出现争议，由有管辖权的法院审理”，“本合同出现纠纷，双方协商解决，协商不成，通过诉讼解决”，“本合同的效力由x方负责解释。”等等废话。
我的建议是，你起草一个合同，要约定的问题说清楚，没有歧义，没有重大的缺失就行，至于其它不必要的东西，不要写，也不要学着那些不适当的套路，将一些糊里糊涂的条款加进去。
7）掌握君子协定和合同书的区别。
意向书其实就是个君子协定。常用于一个项目的开始，双方为进行一些初步的接触和解决一些程序性的事项而签署。君子协定和合同书的区别在于：1、解决的问题不同。2、对双方的约束力较弱。君子协定一般不设定违约责任条款，语气也相对虚拟，合同书中的约定比较刚性，多用陈叙性的语气书写。君子协定是否得到履行取决于双方合作的诚意以及一些条件的构成，合同书则必须履行。如果你要起草的文件是解决某一个程序性或者前期性的问题，你不妨将文件用意向书的语气表述，与意向书同类的有备忘录、会议纪要等等，这些文书是合同的有效的补充，当你认为形成一个合同会阻挠当事人更广泛的选择而不签订书面的文件又不能显示己方的诚意时，你可以在意向书、备忘录、会议纪要等等君子协定类文书中选择。
我举一个例子：
关于受让XX公司股份的意向书
受让方： （简称甲方）
出让方： （简称乙方）
鉴于，
甲乙方就相关股份的转让事宜进行过磋商，为确保实质性转让工作的顺利进行，几方达成如下意向：
一、 乙方的相关股东同意向甲方出让部分股份，并理顺公司的股权结构，形成由甲方�
