魔道斗法-成功讨债技巧-第17章
按键盘上方向键 ← 或 → 可快速上下翻页，按键盘上的 Enter 键可回到本书目录页，按键盘上方向键 ↑ 可回到本页顶部！
————未阅读完？加入书签已便下次继续阅读！
有管辖权的外国法院申请承认和执行。
涉外仲裁规定可以由中国国际商会依照《中华人民共和国仲裁法》和《民
事诉讼法》的有关规定制定。
… 页面 109…
及时起诉
非诉讼调解、仲裁是清理“三角债”行之有效的做法，但它也不是万能
的。对一些反复无常的老大难欠款户，或是那些生产经营停滞，又无起死回
生可能，面临关停并转的企业必须及时诉讼，以免造成更大损失。
及时起诉是指债权人通过向人民法院提起诉讼的方式，将债权债务纠纷
交由人民法院依法裁判，进而凭借国家强制力，迫使债务人还债清欠。
在解决债权债务关系的实践中，及时起诉是一种强有力的讨债手段。尤
其是对付那些拖欠、赖帐和躲债的“钉子户”，及时起诉就更为行之有效。
具体说，在保障债权人实现其权利方面，及时起诉具有以下作用：
（1）确保债权债务关系得到公正、及时和有效地解决首先，债权人依法
向人民法院提起诉讼后，人民法院将依法对该债权债务纠纷进行独立审判，
不受任何行政机关、社会团体和个人的干涉，这就能充分保证该纠纷得到公
正解决，从而使债权人的合法权益得到有效保护；其次，在审理案件的过程
中，人民法院始终贯彻执行“以事实为根据，以法律为准绳”的原则，并且，
人民法院有完整的组织系统、严格的诉讼程序规则、科学的诉讼制度、便民
的审判方式和完善的法律监督体系，所有这些，都为公正、及时和有效地解
决债权债务关系提供了法律上的保障。
（2）凭借人民法院依法实施的强制措施和手段，迫使债务人接受人民法
院的裁判在债权人诉诸人民法院解决前，债务人往往“肆无忌惮”地抵赖或
逃避债务，对此，债权人只能“束手无策”。甚至“听之任之”。之所以如
此，是因为债权人仅靠自身的力量，难以有效“制约”或禁止债务人规避义
务的行为。但当债权人依法起诉，并由人民法院受理本案后，债务人就处于
被告的地位，并由此承担相应的诉讼义务。如果债务人继续规避法定义务，
如拒绝应诉、扰乱法庭秩序，甚至拒不履行人民法院已经发生法律效力的裁
决、裁定的，人民法院将依法采取相应的强制措施，使之承担不利的法律后
果，这将迫使债务人“择善而从”，自觉地接受人民法院的裁判。
（3）生效法律文书的强制执行力，将确保债权人实现权利通过债权人的
起诉行为和人民法院的受理行为的结合，就使得债权人的起诉权与人民法院
的裁判权和强制执行权有机衔接，从而为债权人最终实现其权利请求提供了
法律保障。首先，人民法院依法作出的发生法律效力，并具有给付内容的判
决、裁定和调解书，具有强制执行力，也即当债务人拒绝履行生效法律文书
时，债权人可以向人民法院申请执行，或由审判员移交执行，以强制债务人
偿还债务；其次，为维护生效法律文书的强制执行效力和切实解决“执行难”
的问题，《民事诉讼法》规定了一些行之有效的措施和办法，这将有利于债
权人及时和有效地实现权利。
提起诉讼的关键，是债权人依法向人民法院提起民事诉讼。根据《中华
人民共和国民事诉讼法》第108条的规定，起诉必须符合下列条件：
（1）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织。“原告”
是指为维护自己的民事权益，并以自己名义向人民法院起诉的主体。法人由
其法定代表人 （如厂长、公司总经理）进行诉讼；其他组织由其主要负责人
（如协会会长）进行诉讼。所谓“与本案有直接利害关系”是指原告自己的
民事或经济权益受到侵害或自己与他人发生争议。例如，公民甲拒绝偿还其
拖欠公民乙的债款，应由公民乙作为原告向人民法院起诉，要求公民甲偿还
… 页面 110…
欠款。尽管公民丙是公民乙的挚友，公民丙也不能以原告身份向人民法院起
诉，这是因为公民丙的权益未受到侵害，也即与本案无“直接利害关系”。
（2）有明确的被告。“被告”是指被诉称侵犯了原告的民事或经济权益
或与原告发生争议，并经人民法院通知或传唤而应诉的公民、法人和其他组
织。所谓“有明确的被告”是指被告的基本情况应明确具体。包括债务人的
姓名、性别、年龄、职业、工作单位和住所；债务人是法人或其他组织的，
债权人应知道该法人或其他组织的名称、住所、法定代表人和主要负责人等。
总之，原告应全面掌握被告的情况，并详告受诉人民法院，否则，人民法院
就无法受理。如甲起诉乙，要求乙偿还债务，但甲既不知乙的姓名、住所，
也不知或不能提供乙的下落，对这种“无头案”，人民法院就无法审理。
（3）有具体的诉讼请求和事实、理由。“具体的诉讼请求”是指原告诉
诸人民法院解决的具体事项。例如，在债权债务纠纷的案件中，债权人依法
提起诉讼，请求法院确认其债权的合法性和判令债务人立即偿还债务。“事
实”是指被告侵犯原告民事或经济权益的客观情况或经过。“理由”是指原
告诉讼请求的事实根据。
（4）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。也即原告
诉诸法院解决的纠纷应属何法院主管和管辖。根据《中华人民共和国民事诉
讼法》第3条的规定，凡公民之间、法人之间、其他组织之间以及他们相互
之间因财产关系和人身关系提起的民事诉讼，均属人民法院主管范围。在实
践中，因合同之债、侵权损害之债以及不当得利和无因管理之债所产生的纠
纷，均可诉诸人民法院解决。属于“受诉人民法院管辖”是指受诉人民法院
应是依法对该案行使管辖权的人民法院。因此，债权人为能投诉有“门”，
就应事先确定管辖法院，以便及时、有效地提起诉讼。
债权人起诉时，必须同时具备上述四个法定条件，否则，人民法院不予
授理。另据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，人民法院对有关起诉，
还将根据具体情况，分别处理。例如，依照法律规定，双方当事人对合同纠
纷自愿达成书面仲裁协议向仲裁机构申请仲裁、不得向人民法院起诉的，告
知原告向仲裁机构申请仲裁；对不属于本院管辖的案件，告知原告向有管辖
权的人民法院起诉；对判决、裁定已经发生法律效力的案件，当事人又起诉
的，告知原告按照申诉处理（人民法院准许撤诉的裁定除外）等等。
起诉的具体步骤如下：
1、诉前准备债权人在起诉前，应做好以下准备工作：
（1）确定管辖法院，清理“三角债”的一个严重障碍是地方保护主义。
债权人能否准确地找到或确定受理本案的法院，将直接关系到案件能否得到
及时有效地解决。在解决债权债务关系的案件中，较常适用的管辖主要有：
①对公民提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖；被告住所地与经常
居住地不一致的，由经常居住地人民法院管辖；对法人或其他组织提起的民
事诉讼，由被告住所地人民法院管辖，《最高人民法院关于适用〈中华人民
共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》（以下简称《意见》）第17条进一步
规定：“对没有办事机构的公民合伙、合伙型联营体提起的诉讼，由被告注
册登记地人民法院管辖。没有注册登记，几个被告又不在同一辖区的，被告
住所地的人民法院都有管辖权。②因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或
者合同履行地人民法院管辖；③因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或者
被告住所地人民法院管辖；④因票据纠纷提起的诉讼，由票据支付地或者被
… 页面 111…
告住所地人民法院管辖；⑤因铁路、公路、水上、航空运输和联合运输合同
纠纷提起的诉讼，由运输始发地、目的地或者被告住所地人民法院管辖；⑥
因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖等。债权人应掌握
上述管辖的标准和“方位”，以便“对号入座”，从而及时地向受案法院递
交诉状。
（2）收集证据和拟定诉状。为使起诉的理由更充分，债权人应积极主动
地收集证据，并尽可能获得充分、确凿的证据，在此基础上，债权人可以拟
定起诉状。起诉状包括以下内容：①首部。即写明诉状的名称，如“民事起
诉状”或“起诉状”；②正文。正文包括三个部分：a。当事人的基本情况。
如记明原告被告的姓名、性别、年龄、民族、职业、工作单位和住所，法人
或者其他组织的名称、住所和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务等。
此部分应按原被告的顺序撰写。b。具体诉讼请求。如债权人写明“请求判令
被告立即给付拖欠款。共计15。3万元”。这部分简明扼要地写明原告诉请法
院解决的具体事项或所要达到的目的。c。事实和理由。应写明债权债务关系
发生、发展或产生争议的客观真实情况，以及阐明债权人据以起诉或主张权
利的事实根据和法律依据。③尾部。此部分包括三个内容：a。在正文的下部
写明“此致某某人民法院”，以明确受案法院；b。在受案法院称谓的右下角
注明具状人的姓名和具体时间（年、月、日），如有代书人的，应在年月日
的下面加署代书人的姓名；c。在上文的左下角附言，说明诉状副本的份数和
有关证据材料的份数、页数等。
债权人应按上述格式和要求拟写起诉状，必要时，债权人还可聘请律师
“把关”，以使诉状更符合法律要求。
2、提起诉讼在走诉前准备工作完成后，债权人即可及时向有管辖权的人
民法院递交起诉状。如果本案的被告人是二人或二人以上的，债权人在递交
起诉状的同时，还应按照被告人数提交起诉状副本。人民法院在收到起诉状
后，将根据法定条件对起诉状进行审查。经审查，认为符合起诉条件的，人
民法院即七日内立案，并将立案情况告知当事人；经审查，认为不符合起诉
条件的，人民法院即在七日内裁定不予受理。因此，一旦债权人收到人民法
院发送的受理案件通知书，就意味着诉讼程序已经开始，债权人就应做好参
加诉讼的准备；例如，需聘请律师代理诉讼的，债权人应立即办理委托手续；
需了解有关法律事宜的，债权人可向律师事务所或法律服务所咨询：需要补
充证据的，债权人应抓紧时间收集证据等。此外，如果债权人在接到受理案
件通知书的同时，又接到人民法院预交诉讼费用通知的，债权人应按通知的
要求，及时办理交费手续。
3、参加诉讼根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，人民法院应当
在案件开庭审理三日前通知当事人。债权人作为本案的原告，应按通知的要
求到庭参加诉讼。参加诉讼是债权人主张权利和请求法律保护的重要手段。
为确保实现自己的债权，债权人应充分行使其作为民事诉讼的原告所享有的
诉讼权利。根据《民事诉讼法》的规定，原告除依法享有起诉权外，还享有
委托诉讼代理人的权利；享有放弃、变更或增加诉讼请求的权利；享有申请
回避的权利；享有进行辩论的权利；享有依法查阅和复制本案有关材料和法
律文书的权利；享有收集和提供证据的权利；享有请求调解，提起上诉、申
请执行的权利等。总之，债权人只有充分行使上述权利，才能更好地配合人
民法院的审判工作，更有利于实现自己的债权。另需指出的是，债权人在行
… 页面 112…
使其诉讼权利的同时，也应依法履行诉讼义务 （如遵守诉讼秩序等），以确
保讨债方案的顺利实施。
4、实现权利人民法院通过对案件的开庭审理，并在查明事实、分清是非
的基础上，以生效法律文书的形式确认债权人的合法权益和认定债务人应予
承担的偿债义务，从而为债权人实现权利提供了法律保障。一方面，对发生
法律效力的民事判决、裁定和调解书，债务人必须履行。如果债务人能自动
履行生效法律文书所确定的义务，债权人即实现了权利；另一方面，债务人
拒绝履行生效法律文书的，债权人可依法向人民法院申请执行，以强制债务
人履行义务。总之，凭借生效法律文书的强制执行效力来实现权利，这是债
权人实施的最终目的。
在实施起诉索债的具体实践中，债权人应注意的事项是：（1）应当在诉
讼时效的保护期内提起诉讼，否则，将承担败诉的后果；（2）遇有法定情形
时，应及时运用诉前保全、诉中保全、证据保全、先予执行等诉讼手段，以
充分、有效地维护自己的合法权益；（3）从讨债的实现效果出发，并在法律
允许的范围内，债权人可以处分自己的实体权利和诉讼权利。如撤回诉讼请
求、自行和解、申请调解、变更诉讼请求等；（4）对人民法院作出未生效的
裁判不服时，债权人可依法行使上诉权；（5）债务人拒不执行生效法律文书
时，债权人应在法定期限内及时申请强制执行，以免因丧失申请执行权而失
去法律保护。
… 页面 113…
诉前保全
诉前保全即诉前财产保全，是指利害关系人因情况紧急，不立即申请财
产保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在起诉前向人民法院
提出财产保全的申请，人民法院则依法采取查封、扣押、冻结或者法律规定
的其他方法，以禁止被申请人处分已被主张权利或发生争议的财产，从而确
保权利人有效地实现权利。根据 《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，诉
前保全需符合以下条件：
1、申请诉前保全的主体。根据《民事诉讼法》的有关规定，申请诉前保
全的主体应是“利害关系人”。这里的“利害关系人”是指对申请保全的则
产具有法律上的利害关系的主体，该主体既可是公民，也可是法人或其他组
织。
2、申请诉前保全的事实根据。根据《民事诉讼法》的规定，申请诉前保
全的事实根据是“利害关系人因情况紧急，不立即申请财产保全将会使其合
法权益受到难以弥补的损害”。这里的“情况紧急”一般是指下述两种客观
事实；（1）尚未发生，但即将发生的客观事实。如债务人正在签订某项合同，
企图转移应属清欠还债的某项财产；又如某债务人将�
