证券基础知识 1-第47章
按键盘上方向键 ← 或 → 可快速上下翻页，按键盘上的 Enter 键可回到本书目录页，按键盘上方向键 ↑ 可回到本页顶部！
————未阅读完？加入书签已便下次继续阅读！
款，开创了禁止操纵市场和市场保护的立法先河。
操纵市场的方式主要有：
1）洗售。它是最古老的证券市场操纵形式。指以影响证券市场行情为
目的，人为创造证券交易虚假繁荣，从事所有权非真实转移的交易行为。洗
售构成的要件有二：①行为人主观上有创造市场虚假繁荣，诱导公众投资者
盲目跟进，达到影响市场行情的目的；②行为人客观上达成交易，但证券未
交割，财产所有权未转移。在西方国家证券市场上，洗售的手法有三种：一
种是交易双方同时委托同一经纪商，于证券交易所相互申报买进卖出，并作
相互应买应卖，其间并无证券或款项交割行为。另一种是投机者分别下达预
先配好的证券委托给两位经纪商，经由一经纪商买进；另一经纪商卖出，所
有权未发生实质性转移。第三种手法是洗售的人或组织（称为做手）卖出一
定数额的股票，由预先安排的同伙配合买进，继而退还证券给做手，取回价
款。
2）相对委托，又称合谋。相对委托指行为人意图影响市场行情，与他
人同谋，由一方做出交易委托；另一方依知悉的对方委托内容，在同一时间、
地点，以同等数量、价格委托，并达成交易的行为。相对委托的客观要件是
交易双方有通谋行为，其委托在时间、价格、数量上具有相似性。
3）扎空。指证券市场上的某一操纵集团，将证券市场流通股票吸纳集
中，致使证券交易市场上的卖空者，除此集团之外已无其他来源补回股票，
扎空集团借机操纵证券价格的方式。通常扎空发生于卖空交易情形。当股票
价格上涨超过其价值时，部分投机者即认为该股价已上涨过头可能下跌。于
是，投机者借券卖空，而借券来源于证券市场上的操纵集团。证券价格上涨
后，卖空者继续卖空。操纵者将证券市场上卖出的股票继续吸购，吸购的股
票再提供给卖空者继续卖空，最后形成融券股数超过流通在外股数的情形。
当此情形继续到卖空者开始警觉或感到绝望试图补回卖空股票时，操纵者也
同时要求收回借出股票。此时，卖空者已无其他证券来源，只好与操纵者了
结，价格由操纵者随意决定。这称为操纵性轧空。还有一种自然扎空是指形
成于数个集团争夺同一公司控股权时，股票价格因此上场，不知情者开始卖
空，最后遭到操纵性扎空的结果。
4）连续交易操纵。指为促使他人购买或出售该项证券，而自行与一个
或更多的他人对在交易所上市的任何证券，作一个连续的买卖，造成该证券
真实或表面的繁荣交易，或抬高、或压低该项证券价格的行为。所以，连续
交易操纵构成要件有二：一是连续交易导致一定的市场表象或价格变化；二
是行为者的目的在于诱使他人买入或出售证券。
5）联合操纵。指两个或两个以上的人，组成临时性组织，联合运用操
纵手段操纵证券市场。该组织可以集合资金、交易技巧、经验、及相关人才、
信息等进行合作，以达到市场操纵的目的。联合操纵有两种形式：①联合交
易操纵者。指联合操纵者所需股票，由操纵集团经理人直接在公开市场以最
有利的价格买进，然后高价出售。②期权联合操纵。指操纵集团的发行公司、
大股东、董事、银行、业务主管，将某一供应量有限、信誉较佳且对客户具
有吸引力的股票期权购入，以控制该股票的交易权；然后，透过经纪商不同
的账户交易股票，造成买单居多趋势，并通过公司董事、经纪商及投资顾问
刊物的宣传，造成股票价格上扬势态。最后由操纵集团行使选择权，将股票
高价抛售或进一步卖空，迫使股价下跌，再乘机补回股票。
6）恶意散布、制造虚假信息或不实资料。虚假、误导信息也可以直接
影响证券价格。借助于散布或制造信息方式操纵市场的目的，是吸引公众投
资者对该种股票的买入兴趣，一直维持到操纵者将其持股全部出清为止时，
然后促成股价下跌。该操纵行为的特征是：陈述涉及公开上市证券；陈述涉
及的重要事实有虚假误导性质；陈述目的是劝诱他人买入或出售该证券；虚
假误导陈述者为证券商及正在买卖证券的其他人。
美国
1934年《证券交易法》禁止以上操纵市场行为。这些操纵行为均
为非法。
（2）操纵市场监管机制。市场操纵行为的监管可分为两种：
1）事前监管。指证券市场在发行操纵行为之前，证券管理机构采取必
要手段以防止损害发生。为实现这一目的，各国证券立法和证券管理机构都
在寻求有效的约束机制。例如美国《证券交易法》第
21条赋予证券管理机
构以广泛的调查权，以约束种类繁多的市场危害行为。同时，证券管理机构
也在不断规范和改进证券交易监管制度。
2）事后救济。指证券管理机构对市场操纵行为者的处理，及操纵者对
受损当事人的损害赔偿。主要包括两个方面：①对操纵行为的制裁。如证券
商的操纵行为被查实后，证券管理机构可以暂停或取消其注册资格，取消证
券交易所会员资格，或对证券商交易数量加以限制，或命令停止部分或全部
交易。情节严重者，应承担刑事责任。香港《证券条例》对于从事操纵行为
应属犯罪的，经诉讼程序判处罚款
5万港元及监禁
2年。②对操纵行为受害
者给予赔偿损失救济。日本《证券交易法》规定，从事假现买卖，操纵市场
行情者，应当依该违法行为形成的价格，在向证券市场上买卖该有价证券
者，或办理委托买卖所遭受的损害者负赔偿责任。赔偿请求权自请求权人知
道违法行为时起
1年内，或自该行为发行时起
3年内有效。超过时效，请求
权消失。
2。内幕交易的监管
所谓内幕交易，又称知内情者交易，指公司董事、监事、经理、职员或
主要股东、证券市场内部人员及市场管理人员，利用其地位、职务等便利，
获取发行人尚未公开的、可以影响证券价格的重要信息，进行有价证券交
易，或者泄露信息，以获取利益或减少经济损失的行为。按照英国
1948年
《公司法》的规定，内幕人士是指与公司有联系或由于从事该公司证券的交
易而拥有内幕信息的个人。在美国，凡公司的董事、行政负责人及其能得到
其雇佣公司内幕消息的行政人员和技术人员都是内幕人士。
证券内幕交易是一种严重侵害投资者利益的违法犯罪行为。为了防止内
幕交易，各国证券法均规定了严格的法律制裁措施。如
1978年原联邦德国
《关于不正当证券交易条例》规定，从事内部交易的人和组织，应当受到罚
款，承担民事责任，或撤销任职资格，或吊销营业执照。处罚内幕交易立法
最完善的是英国。美国在
1934年《证券交易法》和《证券交易委员会规则》
中就有了反内幕交易条款。1984年和
1988年美国国会又颁布了《内部交易
制裁法》和《内部交易和证券欺诈执行法》。前法规定，一旦某人利用非公
开的内部消息买卖证券，证券交易委员会可以对他或帮助、教唆他违法的人
追究民事责任；地方法院可以对他们处以罚款，但罚款金额不得超过非法交
易所得数额或避免损失的
3倍。对从事非法交易的自营商，证券交易委员会
有权限制其活动，暂停其营业一年甚至取消注册登记。美国《内部交易和证
券欺诈执行法》还规定了管理者的民事责任。该法规定透露信息者和非法接
受信息者对非法交易负连带责任。证券交易委员会可以追索二者共同支付民
事罚款。如果接受信息者又非法透露信息给第三人，法院可视第三人的非法
所得数额追加第一个透露人的罚款额。同时，对管理者未能发现和阻止内幕
交易也进行处罚，但管理者只对直接接受信息的人负连带责任。
内幕交易的构成要件。主要包括以下方面：
（1）内幕交易行为主体。其范围有日益扩大的趋势。主要包括公司内
部人员、准内部人员、第一手直接获取信息者及公务人员。公司内部人员指
上市公司董事、监事、经理、其他高级人员、从业人员、代理人以及具有控
制关系的股东。准内部人员指依据公司业务或契约关系，知悉公司内幕信息
的会计师、律师、公司顾问、评估公司职员、证券承销商等。第一手直接获
取公司信息的人员指从上述内部人员、准内部人员处直接获取公司信息的人
员，包括内部人员、准内部人员的家属、朋友、亲戚、新闻记者、证券分析
家等。但是，上述人员须认识到自己从内部人员或准内部人员处接受信息，
且此信息为法律所规定的重要事实并尚未公开。上述人员从知悉信息开始，
即成为内幕交易行为主体。公务人员指依法对公司行使职权的人员，如行使
搜查权的警方人员和检察官、行使审判权的法官、行使仲裁权的仲裁员、国
家税务人员、证券监督管理机构的工作人员、证券交易所管理人员、与发行
人有直接隶属关系的国家工作人员等。
（2）内幕信息。是指有关发行人、证券经营机构、有收购意图的法人、
证券监督管理机构、证券业自律性管理组织以及与其有密切联系的人员所知
悉的、尚未公开的和可能影响证券市场价格的重大信息。信息未公开指公司
未将信息载体交付或寄送大众传播媒介或法定公开媒介发布或发表。如果信
息载体交付或寄送传播媒介超过法定时限，即使未公开发布或发表，也视为
公开。
（3）内幕交易的行为方式。主要表现为：行为主体知悉公司内幕信息，
且从事有价证券交易或其他有偿转让行为，以及泄露内幕信息或建议他人买
卖证券的行为。至于知内情者的获利目的与动机，以及行为人是否利用内幕
信息从事交易，不为所问。既不要求内幕信息与交易行为之间有内在关联性
及因果关系，也无需证明交易者从事交易的主观心理及交易行为后果。
3。对欺诈客户的监管
（1）禁止任何单位或者个人在股票交易活动中欺诈客户。欺诈客户行
为是指：
1）证券经营机构将自营业务和代理业务混合操作；
2）证券经营机构违背委托人的指令为其买卖股票；
3）证券经营机构不按国家有关法规和证券交易场所业务规则的规定处
理股票买卖委托；
4）证券经营机构不在规定时间内向被代理人提供股票买卖书面确认文
件；
5）证券经营机构以多获取佣金为目的，诱导顾客进行不必要的股票交
易；
6）证券经营机构在客户的账户上翻炒股票；
7）证券经营机构保护客户的交易收益或者允诺赔偿客户的投资损失；
8）证券登记、清算机构不按国家有关法规和本机构业务规则的规定办
理清算、交割、过户及登记手续；
9）证券登记、清算机构擅自将顾客委托保管的股票作抵押或借与他人；
10）证券经营机构挪用客户保证金；
11）证券经营机构在代理客户买卖股票活动中，与客户分享股票交易的
利润或者分担损失；
12）股票发行公司或者发行代理人将股票出售给投资者时未向其提供招
股说明书；
13）其他违背客户真实意愿、损害客户利益的行为。
（2）对欺诈客户行为的处罚。
1）证券经营机构、证券登记或清算机构以及其他各类从事证券业的机
构有欺诈客户行为的，根据不同情况，单处或并处警告、没收非法所得、罚
款、限制或者暂停其经营证券业务，或者撤销其证券经营业务许可。
2）证券经营机构、证券登记或者清算机构，以及其他各类从事证券业
机构中有欺诈客户行为的直接责任人员和机构主管人员，根据不同情况，单
处或并处警告、或
3万元以上
30万元以下的罚款、或撤销其证券经营业务
许可。
3）实施欺诈客户行为的责任者，因其欺诈行为给投资者造成损失的，
应当依法承担赔偿责任。
4。我国对操纵市场与内幕交易的监管机制
（1）对操纵市场的监管。我国《禁止证券欺诈行为暂行办法》禁止任
何单位或者个人以获取利益或者减少损失为目的，利用其资金、信息等优势
或者滥用职权操纵市场，影响证券市场价格，制造证券市场假象，诱导或者
致使投资者在不了解事实真相的情况下做出证券投资决定，扰乱证券市场秩
序。
1）操纵市场的行为。
①通过合谋或者集中资金操纵证券市场价格；
②以散布谣言等手段影响证券发行和交易；
③为制造证券的虚假价格，与他人串通，进行不转移证券所有权的虚买
虚卖；
④出售或者要约出售其并不持有的证券，扰乱证券市场秩序；
⑤以抬高或压低证券交易价格为目的，连续交易某种证券；
⑥利用职务便利，人为地压低或抬高证券价格；
⑦其他操纵市场行为。
2）对操纵市场行为的处罚措施。
①证券经营机构、证券交易场所以及其他从事证券业的机构有操纵市场
行为的，根据不同情况，单处或者并处警告、没收非法所得、罚款、限制或
者暂停其证券经营业务，或者撤销其证券经营业务许可。
②除证券经营机构、证券交易所和其他从事证券业的机构以外的机构有
操纵市场行为的，根据不同情况，单处或者并处警告、没收非法所得及罚款；
已上市的发行人有操纵市场行为，情节严重的，并可以暂停或取消其上市资
格。
③个人有操纵市场行为的，根据不同情况，没收其非法获取的款项和其
他非法所得，并处以
5万元以上
50万元以下的罚款。
（2）对内幕交易的监管。
1）内幕信息。主要包括：
①证券发行人订立重要合同，该合同可能对公司的资产、负债、权益和
经营成果中的一项或者多项产生显著影响；
②证券发行人的经营政策或者经营范围发生重大变化；
③证券发行人发生重大的投资行为或者购置金额较大的长期资产的行
为；
④证券发行人发生重大债务；
⑤证券发行人未能归还到期重大债务的违约情况；
⑥证券发行人发生重大经营性或非经营性亏损；
⑦证券发行人资产遭受重大损失；
⑧证券发行人的生产经营环境发生重大变化；
⑨可能对证券市场价格有显著影响的国家政策变化；
⑩证券发行人的董事长、1/3以上的董事或者总经理发生变化；
（11）持有证券发行人
5％以上的发行在外的普通股的股东，其持有该种
股票的增减变化每达到该种股票发行在外总额的
2％以上的事实；
（12）证券发行人的分红派息，增资扩股计划；
（13）涉及发行人的重大诉讼事项；
（14）证券发行人进入破产、清算状态；
（15）证券发行人章程、注册资本和注册地址的变更；
（16）因证券发行人无支付能力而发生相当于被退票人流动资金的
5％以
上的大额银行退票；
（17）证券发行人更换为其审计的会计师事务所；
（18）证券发行人债务担保的重大变更；
（19）股票的二次发行；
（20）证券发行人营业用主要资产的抵押，出售或者报废一次超过该资产
的
30％；
（21）证券发行人的董事、监事或者高级管理人员的行为可能依法负有重
大损害赔偿责任；
（22）证券发行人的股东大会、董事会或者监事会的决定被依法撤销；
（23）证券监管部门做出禁止证券发行人有�
