法律英语学习参考书 何家弘主编[网罗论坛]寒寒-第14章
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政行为；（2）在法院中没有其他合适救济方法的最终行政行为；
（3）已经行政复审机关确认的、由原行政机关做出的初步的、
程序性的或中期性的行政行为。司法审查不适用十法律授权
不予司法审查的行政行为和法律授权行政机关自由裁量的行
政行为。实践中，不受司法审查的行为主要有：（1）外交和国防
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事务；（2）行政机关的内部管理事务；（3）总统对高级助手和顾问
的任命；（4）非常重大的国家安全事务；（5）追诉机关行使其追诉
职能。
司法审查的标准是指法院衡量和监督被复审的行政行为
的尺度，主要有是否违法、是否浸犯宪法权利、是否越权、
是否滥用自由裁量权、是否没有事实根据、是否没有“可定
案依据”等六项。实际上，各项标准的具体内涵和外延都是
通过大量的判例界定的。
司法审查的取得途径，是指法院实施司法审查的法律依
据，主要有：行政机关组织法、特定管理法、一般管辖法律或
专门管辖法律、强制执行程序、反诉式异议、普通令状、宪
法。根据法律依据不同，法院实施司法审查将采取法定审查、
非法定审查、执行诉讼中的司法审查、宪法权利的司法审查
等不同的诉讼形式。
司法审查程序分为受理、审理、裁判、司法审查的救济
等内容。受理必须遵循成熟原则、穷尽行政救济原则和优先
管辖权原则；审理依据民事诉讼的程序规则和某些特别法规定
的专门规则进行，遵循限于案卷审查和限于法律审查两项原
则；裁决大致有判决强制执行、宣布非法、予以撒销、责令赔
偿损失、驳回诉讼请求等五种形式；司法审查期间，救济的主
要措施是停止执行行政决定，
（四）政府侵权赔偿责任
政府侵权赔偿责任是指政府及其官员的职务行为违法，
侵害了公民和组织的合法权益，由此所引起的政府部门依法
必须承担的经济上的补救责仟，其主要形式是赔偿。在美国，
司法审查制度与政府侵权赔偿责任共同构成了对行政相对人
的救济：前者是通过判决撤销违法的行政行为或命令行政机关
履行必须执行的法定义务从而防止行政行为继续发生损害，
后者则主要是对受害人曾经受到的损害进行事后补救。由于
美国联邦和州之间在行政赔偿制度上适用不同的法律和标
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准，因此下文主要根据《联邦侵权赔偿法》作介绍。
美国的政府侵权赔偿责任的特点是：（1）政府的侵权责任
建立在放弃主权豁免原则的基础之上（2）当事人在向法院起诉
请求政府赔偿时，必须先经过一个行政程序；（3）追诉联邦政府
赔偿的诉讼只能由联邦法院受理；（4）联邦法院适用联邦诉讼
程序法，不适用州诉讼程序法，不适用陪审制度；（5）政府的赔
偿有很多的例外；（6）对于政府不能判决处罚性的赔偿，只能采
取金钱赔偿方式，并且政府不负担判决前的利息。
政府浸权赔偿责任的构成要件主要有：政府部门及其职员
做出了一种职务行为；被俊害人的财产权益或人身权益受到了
损害；职务行为与损害事实之问有直接的、必然的因果关系；
引起损害的职务行为必须出于行为人的主观过错。
政府侵权赔偿责任的范围，指“由政府雇员在他的职务
或工作范围内活动时的疏忽或错误的作为或不作为所引起的
财产的破坏或损失、人身的伤害或死亡”：
政府侵权赔偿的程序分为行政处理程序和司法诉讼程
序。前者是政府侵权赔偿的必经程序；当事人“只有在行政机
关不在法定期间以内做出决定，或者当事人不满意行政机关
的决定时”，才能提起司法诉讼程序。
Lesson Seen Criminal Law（第七课
刑法）
一、课文要点与难点
1。 justification（第77 页第2 段第2 行）：
认为正当，正当的理由。在刑法和侵权法上，被告证明
其受到控告或指控的行为是有正当或是合法的理由。例如，
在刑法上，当受到企图伤害（assault）或是非预谋杀人指控时，
证明其行为是出于自卫（self…defense）即是正当理由。在美国，
在侵权案件中，该词的使用并不广泛，更为普遍的是使用肪
卫（defense）和特权（privilege）。
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2。willful； deliberate and premeditated（第78 页第b 段第2
行）：
故意的，蓄意的，预谋的。willful 虽然是故意的，但是
不一定具有恶意；deliberate 则是指犯罪行为实施前具有深思
熟虑的计划，强调行为人在进行犯罪活动前处于冷静的状态，
对犯罪活动进行理智的思考和计划，是一级谋杀罪的构成要
件之一；对于premeditated 而言，从事先的决定到具体实施的
时间间隔可长可短，并且犯罪人在实施犯罪前明知其行为将
造成他人的死亡，同样是一级谋杀的构成要件之一。
3。the unwritten law（第79 页第5 段第6 行）：
没有成文的法律。此处实际上是指人们道德、情感的价
值判断。
二、练习问题的参考答案
1 。What is homicide？
Homicide is the killing of one human being by another
human being。
2。 Please give some examples of justifiable homicide
Killing another in self…defense is justifiable homici
de。 It is also justifiable homicide that a police officer kill
s a person to prevent the commission of a forcible felony
when de killing is a reasanahty necessary preventive measur
e； or when the officer kills a dangerous felon in order topr
event his escape。
3。 What is the difference between murder and manslau
ghter？
The difference is that murder is the killing of a human
being with 〃malic；e〃，not with manslaughter。
4。What is felony…murder？
Felony…murder is a killing during the course of a felon
y
5。 How many degrees of murder were there ； according
to the common law？
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According to the common law； there were no degrees
of murder。
6。 What is the classic example of voluntary manslaught
er？
A classic example of voluntary manslaughter is the killi
ng by a husband （or wife ） why unexpectedly finds his or
her spouse in an act of sexual intercourse with another pers
on； or in a situation evidencing impending or immediately c
oncluded adulterous conduct。
7。 What is involuntary manslaughter？
Involuntary manslaughter can be described general
ly as an unintentional killing resulting from gross neglige
nce； or as a result of dangerous unlawful conduct。
8。 What is a federal crime of murder？
Federal crime of murder is a killing within a federal te
rritory； in federal buildings yr upon other federal property；
yr killings of federal officials or officers。
9。 What is murder according to the 1961 Illinois Crimi
nal Code？
According to the Illinois Code； a person who Bills ano
ther individual without lawful excuse connnits murder 1：a） i
f he intended to kill him or do great bodily harm； or（ b） i
f，without intending to kill； it clearly appears that he must
have l｝nown that his conduct probably would cause death；
or （c） if death resulted fmm the commission of a very seri
ous crime like robbery； burglary or rape
10。 What legal concept was developed by the U。 S。 Su
preme Court in the 1961's？
The legal concept is that prospective jurors could not b
e rejected solely because of conscientious scruples against th
e death penalty
三、相关知识
刑法是规定什么行为构成犯罪以及给予何种刑罚以保护
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社会免受侵害的法律。美国刑法的特色在于其公正性和功利
性相结合的价值基础，即犯罪构成模式卜侧重显示刑法的公
正性，刑罚制度卜侧重表明刑法的功利性。美国刑法的基本
渊源有：美国宪法、源于英国并在美国各州得到不同发展的关
于惩罚犯罪的普通法、州刑法和联邦刑法。此外，法院的判
决，尤其是最高法院的判决，也是刑法的重要渊源。
（一）犯罪构成
美国刑法中，犯罪构成采犯罪本体要件和责任允足要件
两个层次相结合的双层模式。前一层次侧重体现国家意志，
表现为公诉机关的权力，确立行为规范，发挥邢法的维护秩
序和保卫社会的功能；后一层次侧蕙体现公民权利，发挥刑法
的人权保障功能，制约国家权力。两个层次相辅相成，构建
美国刑法运行的内在制约机制，体现刑法公正性的价值取向。
就犯罪主体要件而言，包括如下三项。（1）犯罪行为，有作
为、不作为和持有三种表现形式。（2）犯罪意图，分为故意、
轻率和过失三个层次。此外，某些犯罪的构成并不要求证明
被告人主观上具有过错或者被告人实施行为时的特殊心理状
态，此类犯罪被称为“严格责任犯罪”。严格责任的案件多发
生在交通犯罪领域。（3）因果关系。某些刑事犯罪要求证明被
告人的行为对被害人造成了损害，而其认定要经过两个步骤：
首先判断被告人的行为是否是造成损害结果的“事实原因”；
其次判断该“事实原因”是否是损害的“近因”。
犯罪本体要件是刑事责任的基础，而行为人承担刑事责
任还须有责任“充足条件，即诸如合法辩护的排除。合法辩
护理由是美国刑法理论中备受重视的一部分内容，其着重于
研究行为虽具有刑法分则条文规定的犯罪本体要件的外在特
征却不负刑事责任的理由。主要内容包括：未成年、错误、精
神病、醉态、被迫行为、正当防卫、紧急避险以及警察圈套
等”。
1。未成年
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美国约有半数的州明文规定了未成年人的责任年龄，但
各州的具体规定仍有所不同。纽约州刑法典则针对不同等级
的犯罪规定了相应的刑事责任年龄。不满上述年龄，就成为
免罪辩护的理由。有些州没有明文规定刑事责任年龄，而是
采用普通法关于刑事责任年龄的规则，即7 岁以下为无刑事
责任能力，7 岁至14 岁为推定缺乏刑事责任能力，14 岁以上
为有刑事责任能力。
2。错误
错误分为法律错误和事实错误。前者是指行为人对自己
行为违法性的错误认识，如把合法行为误认为违法，或者把
违法行为误认为合法；后者是指行为人对自己行为的事实情况
的错误认识，如目标错误、方法错误、打击错误等。对于法
律错误，通行原则是“不知法律不免罪”，偶有例外；对于事实
错误，通常可以辩护，但有两种例外：一是虽发生事实错误但
不影响犯罪意图的；二是严格责任的犯罪。
3。精神不正常
精神不正常是合法辩护的理由之一。认定精神是否正常
的传统规则是“麦纳顿规则”或称为“对错规则”，即以被告
人能否认知其行为的对错为标准。近年来又发展了“不能控
制规则”和“产物规则”（ “德赫姆规则”）为补充：前者指被
告人虽然知道自己的行为非法，但由于某种精神疾病而不能
控制其行为；后者指被告人的非法行为是某种精神疾病的产
物。1984 年以来，对精神不正常免罪辩护的趋势是“从严掌
握”、“限制滥用”。
4。醉酒状态
对于醉酒状态的一般原则是主动醉态中实施的犯罪不能
辩护，但是在以特定故意为构成要件的犯罪中，如果醉态影
响特定故意的存在，则可以作为免罪辩护的理由。如果是非
自愿引起的醉态，如被灌醉、被蒙骗而喝了含有酒精的饮料
或者具有特殊体质即病理性醉酒，则可以作为免罪辩护的理
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由。
5。被迫行为
被迫行为是指行为人在他人胁迫之下实施的形似犯罪的
行为。被迫行为之所以能作为合法辩护的理由，是因为在面
对胁迫的情况下，要求每个人都做英雄是过于苛刻、不合情
理的。
6。正当防卫
正�
