法律英语学习参考书 何家弘主编[网罗论坛]寒寒-第18章

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同义
务或变更合同义务；但应注意不现实的事由要求在订立合同时
是基本不可

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预见的。（3）无意义（frustration　　　　　　　　　　　of　　purpose），是指当合同的目
的无法实现的刚候，合同的履行就会导致无意义。
　　　　　　5。胁迫
　　　　　　胁迫可以存在于以下情况，如用暴力、关押、抢夺其财
产等方式，对其人身或财产造成威胁，从而强迫另一方去做
他不愿意做的事，通过胁迫签订的合同不具有法律效力。受
胁迫一方有权解除所订合同。行使合法的权力有时也构成胁
迫。
　　　　　　6。不正当影响
　　　　　　不正当影响，是指通过不适当说服的手段，使某人同意
某种不公平的交易。受害方要援引不正当影响主张合同无效，
必须证明在交易中由于另一方故意利用其判断力上的弱点，
使其不能做出自由的选择，不正当影响与胁迫的区别只是程
度上的。换言之，胁迫是一种极端的不止当影响。
　　　　　　7。虚假陈述
　　　　　　虚假陈述，是指与事实不相符的陈述或主张。如果合同
一方对合同的同意是由另一方欺诈性或实质性的虚伪陈述所
导致，而该方有正当理由依赖另一方的虚伪陈述，则该方有
权主张合同无效。这里的虚伪陈述既包括与事实不符的陈述，
也包括对事实的隐瞒。并非所有对事实的隐瞒都构成虚假陈
述。但在下列情况下对事实不应隐瞒：（1）如果告诉了一部分事
实，而隐瞒了另一部分事实，从而产生对整个事实的错误陈
述，这种隐瞒构成虚假陈述。（2）用积极的行为来掩盖事实。
例如为了消除房屋内有白蚁的痕迹，在卖房前将房屋油漆一
遍，也会构成虚假陈述。（3）为了纠正以前陈述的错误而导致
不得隐瞒事实。例如，房屋的出卖者曾保证房屋没有白蚁，
但后来在签订买卖合约时发现了白蚁。出卖者应如实陈述后
来的发现。（4）一方若知道另一方依靠基本的假设产生了错误
的认识，应有义务给予指出。
　　　　　　8。不公正及不合法

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　　　　　　如果某一合同或合同条款在合同订立时是不公正的，法
院可以拒绝执行该合同，或执行不包括不公正条款合同的剩
余部分，或对任何不公正条款的适用加以限制以避免任何不
公正后果。另外，非法和违反公正政策的合同也是无效合同。
　　　　　　9。　口头证据规则
　　　　　　口头证据规则，是指通常禁止采纳同书面协议相矛盾的
口头证据，即在书面合同内容完整清楚的情况下，不得以先
前口头协议来否定书面合同的内容。口头证据规则的日的，
是用以提高书面协议的确定性，保障商业的稳定性。
　　　　　　口头证据所排斥的外部证据并不是仅限于口头表达的证
据，也包括书面证据。但是在时间要求上，口头证据规则只
排除书面合同签订之前及其同时的协议，不排除对书面合同
进行修改的协议；也不排除证明书面合同效力的证据。
　　　　　　（四）合同的解释
　　　　　　合同的解释与口头证据规则是不同的。口头证据规则是
用来确定合同的内容，从面确定合同解释的对象。合同解释
只说明合同内容的具体条款的含义。
　　　　　　1。　　“白纸黑字”规则。其含义是：合同条款本身含糊不清，
是法院进行合同解释的前提；或者说，如果合同条款按正常理
解清楚明白，法院不应再听取各种合同外的证据，而应根据
合同的“白纸黑字”来确定双方权责关系。一个正常人在合
同双方所在的交易环境下，根据行业惯例或技术性术语，认
为合同条款含义明显清楚，那么法院将认定那个明显含义即
为当事人的意图，面不管一方当事人主张任何与明显含义相
悖的要求。
　　　　　　2。双方合意。合同的解释应充分体现合同双方的合意。普
通法中包括这样的规则：合同条款应按客观的标准，面不能根
据一方的主观认识来解释。《合同法重述》中提出了一些法律
标准，例如：对含糊不清的条款，应做出不利于合同起草人的
解释；对所有的合同条款应尽可能地用合理、合法、有效的解

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释；经过双方谈判的条款的效力要高于格式条款及未经谈判的
合同条款的效力。另外一个准则即主要目的规则，法院应依
据合同的订约目的，对合同条款进行解释。
　　　　　　3。司法填充。有时合同书未能包含双方协议的全部条款，
这时法院将填充遗漏的条款。特别是遗漏条款涉及合同双方
基本的权利与义务时，更应该由法院予以填充。法院在司法
填空的过程中往往会参考商业惯例、履行过程、交易过程等
情况。
　　　　　　（五）合同的违约与救济
　　　　　　1。违约与弃约
　　　　　　一般情况下，一方合同当事人不履行到期的合同构成违
约；而在合同的履行期限到来之前，一方明确表示他不愿意或
没有能力履行合同，另一方应
视这种潜在的“违约”为弃约，可终止履行自己的义务，并
可按照合同违约要
求损害赔偿。
　　　　　　2。救济
　　　　　　分为预期赔偿、违约金、惩罚性赔偿金、实际履行、解
除合同、恢复原状。
　　　　　　（1）预期赔偿。预期赔偿是对违反合同的普遍的一种救济
方法，是对受害方合理预期的补救，从而使其实现合同正常
履行所获得的利益。但是，如果受害方因其自身的过失导致
损失扩大，那么将无权就扩大的损失要求赔偿。预期赔偿仅
限于赔偿汀约时可预见的损失。
　　　　　　（2）违约金。为了保护自己免受因对方违约带来的损失。
在合同中可以规定违约金条款。违约金是违约方通过给予对
方一定数额的金钱，以弥补因违约而带来的损失：如果违约金
与预测的违约的损失或实际发生的损失相符合，法院可强制
执行该违约金。但如果违约金具有罚金的性质，则法院会拒
绝执行该违约金条款。

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　　　　　　（3）惩罚性赔偿金。惩罚性赔偿金不是用来补偿受损害的
一方，而是用来惩罚过错方。它一般用来惩罚有侵权行为的
一方。有时合同违约同时也构成侵权。这时惩罚性赔偿可予
以适用。
　　　　　　（4）实际履行。实际履行是衡平法上的救济，即法院命令
违约方实际履行合同义务。当合同的赔偿不能充分补偿受害
一方因合同违约而带来损失时，可用实际履行来补救。如果
合同的标的是惟一的不可替代的，则受害方的损失无法用金
钱来补救。这时法院可用实际履行来救济。对不动产合同的
违约，一般要求实际履行。对子提供个人服务性质的合同，
将不予强制实际履行，因为实际履行将会影响服务质量。只
有当被雇一方拥有独特技能或从雇主处获取了独特技能或商
业秘密时，法院才会考虑以颁布禁止令的方式实际履行；即禁
止被雇一方在一定时间、一定区域内受雇于第三方，以避免
给原雇主带来同业竞争的损害。另外，对需要法院长期监督
执行的合同及含糊不清的合同一般也不宜于实际履行。
　　　　　　（5）解除合同。解除合同，是指一方当事人违反合同时，
为维护受害方利益，经受害方请求，法院同意解除双方履行
合同的义务，特别是受害方许诺的义务：只有实质性违约及弃
约才能解除合同。部分、附带的、次要的违约均不能成为解
除受害方履行自己许诺的义务的理由。实质性违约包括：不履
行或不完全履行合同明确规定的先决条件；未履行合同的主要
条款。除上述解除合同的理由外，凡因受胁迫、受不正当的
影响、受欺诈而签订的合同因误解而签订的合同，受害方有
权要求解除。
　　　　　　（6）恢复原状。恢复原状适用于实质性违约和因欺诈、胁
迫、不正确陈述而导致合同无效所进行的救济恢复原状的目
的是防止一方从另一方的行为中不当得利。恢复原状的标准
是，将违约方因履行合同所获得的利益返还受害方。当合同
根本违约发生后，受害方是要求解除合同、恢复原状、还是

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要求损害赔偿，可由其自由选择。

Lesson　　　　　　　　　　　Ten　　　　　　　Tort　　　Law（第十课侵权
法）
　　　　　　一、课文要点与难点
　　　　　　1。try　　　his　　claim（第123　页第l　段第3　行）：
　　　　　　try　是审判、审理的意思。claim　含义很多，（1）是指（对一
项财产、权利、救济等提出的）权利要求，权利请求，权利主
张；（2）请求权；（3）支付、赔偿请求、索赔；（4）赔偿请求权，索赔
权；（5）赔偿额，赔偿金；（6）诉讼请求；（7）专利授予请求等。此处
结合上文的damage　　　claim，损害赔偿请求，是指原告有权就
自己损害请求陪审团做出损害赔偿的裁决。
　　　　　　2。verdict（第123　页第1　段第11　行）：
　　　　　　（陪审团）裁决。指陪审团就提交其审理的事项所做出的正
式裁决。通常可分为概括裁决（general　　　　　　　　　　　　　　　　　verdict），即在民事案
件中确定原告胜诉还是败诉，在刑事案件中确定被告有罪或
是无罪；特别裁决〔special　　　verdict）　　　；　　　f；p　陪审团仅对案件中的
特别事项做出裁决，而对该事实适用法律的问题则由法官解
决。一般而言，只有在很特殊的案件中才做出特别裁决。在
美国，传统上要求陪审团的裁决必须是一致裁决（unanimous
eerdict），即所有陪审员的意见必须一致，但是情况已经有所
改变：在刑事案件中，若所涉罪行轻微，有些州允许陪审团做
出多数裁决（majority　　　verdict）；在民事案件中、许多州己经放弃
了对一致性的要求，允许做出12　人陪审团中有10　人同意的
裁决，联邦法院则允许当事人约定一定多数陪审员同意的裁
决作为陪审团的裁决。需要指出的是，在非严格意义的使用
上，verdict　　　　　指在没有陪审团审判时，法官做出的裁决。课文
中是指陪审团的裁决。
　　　　　　3。　　guest　　　statutes（第124　页第3　段第11　行）：
　　　　　　乘客法。指美国各州制定的关于机动车乘客的制定法。

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其中规定，在免费乘坐机动车的乘客遭受伤害时，承运人只
对由于严重的故意过错、漫不经心的失误或是类似情况造成
的伤害负责。有的州则规定在醉酒状态下驾驶车辆时出于一
般的疏忽所造成的伤害也应负责。由于近年来出现了要求
废除或是限定这项法律的倾向，其适用范围已日渐狭窄。
　　　　　　4。recovery（第124　第3　段第19　行）：
　　　　　　（权利的）恢复，收回。指通过诉讼恢复或是收回被侵占的
权利或是财产，进一步指〔通过诉讼判决获得的）赔偿额，赔
偿金。此处的defense　　　　　　　　　to　　a　　recovery　是指对于一个赔偿请求的
抗辩。
　　　　　　5。warranty（第125　页第4　段第1　行）：
　　　　　　担保，保证，瑕疵担保。在合同法中，指由财产出卖方
所做出的明示的或是默示的承诺，保证所交付的财产即为合
同中所表述的或其允诺交付的财产。正是基于这一理论，当
产品出现瑕疵导致损害时，购买方可以指出卖方违反了此担
保责任，因为所给付的产品之瑕疵表明此产品不是购买合同
中所表述的或是其允诺所要交付的，因此，卖方违约。此时，
即构成违约责任。它完全可以规避侵权法中的过错责任，并
因此而发展出了独立的产品责任规则。
　　　　　　二、练习问题的参考答案
　　　　　　1。hy　　　is　　the　　tort　　law　　still　　the　　source　　of　　most　　　civil　　suits
in　　　the　　　United　　　tates？
　　　　　　Because　　　　　most　　　plaintiffs　　as　　well　　as　　their　　lawyers　　　　would
prefer　　　　to　　choose　　　he　　　tort　　claim　　even　　　　though　　they　　　　may　　　　also
make　　　　　their　　suits　　on　　the　　contract　　　aw。　　Many　　　　　circumstances　　　　　co
ntribute　　　　to　　this　　（a）　　the　　plaintiff　　in　　an　　American　　　　ivil　　suit　　is
ordinarily　　　entitled　　　to　　　try　　　his　　　claim　　　before　　　a　　　jury　　　which　　will
often　一and　　　understandably　一rely　　　more　　　on　　　human　　　than　　　on　　　l
egal　　　considera…dons。（h）　　　　　　compensation　　　　　and　　　damages　　　　　include　　　n
ot　　　only　　　the　　actual　　lass　　but　　also　　　the　　intangible　　　damage。（c　　　　　）
American　　　　　　law　　　permits　　　the　　participation　　　of　　the　　attorney　　　in　　th

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e　　　plaintiff's　　　recovery　　　which　　　　　　　　oat　　uncommonly　　　　　　　　　　amounts　　　　　　25　　　to
33　　　percent　　　of　　　the　　　verdict。
　　　　　　　2　　　。　　What　　　is　　　contingent　　　fee？
　　　　　　　It　　denotes　　　　　an　　　agreement　　　　　　that　　　no　　　fee　　　will　　　be　　　charged　　　　　for
　　　the　　lawyer's　　　　　services　　　　　unless　　　　the　　　lawsuit　　　　　is　　successful　　　　　or　　　is
settled　　　　　out　　　of　　court。　　　Usually；　　　　　a　　contingent　　　　　　fee　　　calls　　　for　　large
r　　　compensation　　　　　　　　to　　lie　　paid　　　　than　　　　the　　lawyer　　　　　would　　　　　normally
charge；　　　often　　　a　　　percentage　　　of　　　the　　　money　　　recovered　　　or　　　the
money　　　　　　　saved；　　　　to　　compensate　　　for　　　the　　　risk　　　involved。
　　　　　　　3　　　。Why　　　　　do　　　the　　　tort　　law　　　　and　　　the　　　contract　　　　　law　　　often　　　　ove
rlap？
　　　　　　　Because　　　　　　　an　　injured　　　　　party　　　in　　a　　　tort　　case　　　may　　　　　often　　　　have
　　　a　　　contract　　　claim；　　　for　　　instance；　　　for　　　breach　　　of　　　warranty。
　　　　　　　4。　　　When　　　　　　will　　　parents　　　　he　　liable　　　　for　　　their　　　child's　　　　tortious
　　　act'？
　　　　　　　At　　　　the　　time　　　　when　　　　　parents　　　　acted　　　　as　　　the　　child's　　　　agent　　　　or
did　　　not　　　comply　　　with　　　their　　　duty　　　to　　　supervise。
　　　　　　　5。What　　　　　　a