法律英语学习参考书 何家弘主编[网罗论坛]寒寒-第25章
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种纷繁复杂的格式保险合同各条款进行审查以及讨价还价的
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能力。另外，各州保险业委员会还负责制裁不公平竟争行为。
在这方面，美国全国保险业委员会联合会制定的《不公平交
易行为示范法》对各种不公平竟争和欺诈行为作了规定，在
各州具有重大影响。此外洲保险业委员会还负责对消费者有
关保险费率、欺诈行为等等各种投诉进行调查。
5。财务状况报告。保险业委员会可以强制保险商报告其财
务状况，以发现不具有偿付能力的保险商，保证保险业健康
发展。
Lesson Fourteen Commercial Law
（第十四课 商法）
一、课文要点与难点
1merce clause adjudication（第186 页第3 段第1 行）：
二clause（商业条款）是指课文第i 段所出现的美国宪法第
1 条第8 款第3 项。commoroe clause adjudicatiaa）就是根据该
商业条款进行的审判。
2。uphold the decisions（第187 页第1 段第1 行）：
decision 在法律英语中是可以和judgment 互换使用的词
语，而uphold the decision 是指维持判决，就是上级法院驳
回了案件当事人的上诉。
3。due process（第188 页第4 段第3 行）：
iF 当程序是due process of law 的常用缩略形式。正当程
序是一个多义的宪法概念，既指法治、法律程序的公正，也
指一项基本权利。该词首见于1354 年英国议会重申大宪章（
Mango Garta）的一项制定法中。它指如果不遵循既定的法律
规则，英王不能占用公民的财产、对其进行监禁或将其处死。
这种观念经过几百年的发展，从英国传人美国，其内涵已经
融于《权利法案》（Bili of Rights）之中，包括聘任律师权、陪
审团审判、不得自证其罪等。其他的一些权利也只有通过正
当程序这一概念才成为美国宪法权利的一部分，比如程序的
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正式性（regularity ）和公正性。在1787 年之前，各州宪法并未
使用该词。当1791 年批准的宪法第5 修正案明确规定，非经
正当法律程序，不得剥夺任何人的生命、自由或财产时，正
当程序终于成为美国宪法体制的一部分。其中，和实质上的
正当程序（substantive due process）相比，程序上的正当程序（p
rocedural due process）是正当程序原则的主要成果。它要求政
府行使权利的方式方法符合基本的公平。此处。due prorxss
实际是指due process right 一正当程序的权利，是指要求政
府遵循公平与正义的正当程序标准时，公民所具有的根本性
的所有权利，即公民享有的对抗危及剥夺其生命、自由和财
产的政府行为的实体和程序权利。此处，国会如果赋予某些
私人组织控制竞争即垄断的权利，显然危及到了其他公民的
财产和经济选择自由的权利，而公民同时又没有获得在国会
反对此侵犯其自由的国会授权的权利，因而显然是违反正当
程序的，在程序上是违法的。
4。law merchant（第189 页第4 段第2 行）：
商人法，商法。是指欧洲中世纪发展而成的一套商业惯
例法，以各国商人间的通用惯例为基础，其虽然异于普通法
的规则，但却逐渐融人普通法，并成为普通法的一个组成部
分。其复数形式是laws merchant。
5。fvrce and effect（第190 页第1 段第3 行）：
法律效力，force 和effect 都有生效的意思，如come int
o force effect。
二、练习问题的参考管案
1。What does Article I； Section 8 of the Constitution pr
ovide？
It provides in part that Congress shall have the power
“to regulate Commerce with foreign Nations； and among the
several States； and with the Indian Trihes〃。
2。The federal government was not granted a general po
lice power by the Constitution； was it？
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No； it wasn't。
3。 What is the history of the commerce clause adjudica
tion？
The history of the commerce clause adjudication is the
history of the concepts of ；ederalism as well as the develo
pment of doctrines supporting a specific federal power
4。Why is it important to look at the treatment which th
e Supreme Court has given this clause throughout each stag
e in its history？
Because the treatment given to this clause by the Supr
eme Court throughout each stage shows the history of the c
oncepts of federalism as well as the development of doctrin
es supporting a specific federal power。
5。What is the precondition for the Supreme Court to u
phold the Congress' decisions today‘？
The precondition is that there is some rational argumen
t for finding that the items that the Congress regulates fail'
within the commerce power。
6。 What does the Supreme Court interpret the commerc
e clause？
The Supreme Court interprets the commerce clause as a
complete grant of power 。
7。What happened when the justices i｝egan to define the
commerce power as an independent grant of power？
The production…commerce and direct…indirect distinctions
soon passed away·
8。 Why was the 〃current of commerce〃 theories discard
ed？
Because the Court held that the 〃current of commerce〃
theories were inappropriate judicial restrictions nn the com
merce power。
9。 What are the three parts of the Modern Commerce
Power Tests？
First； Congress can set the regulations； conditions； or pr
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ohibitions regarding the permissihitity of interstate travel or
shipments if the law does not contravene a specific constitu
tional guarantee。 Second； the federal government may als
o regulate any activity； including“single state” activitie
s； if the activity has a close and substantial relationship to；
or effect on； commerce。 Third；1 （：ongress may regulate sin
gle…state activities which otherwise have no effect an comm
erce if the regulation is 〃necessary and proper〃 to regulating
commerce or effectuating regulations relating to commerce
10。 What are the contents of the Clniform Commercial
Code？
The UCC consists of iQ articles： general provisions； sal
es； commercial paper； bank deposits and collections； letter
s of credit； hulk transfers； documents of title； investment s
ecurities； secured transactions； effective date and repeater。
三、相关知识
在美国法中，商法具有重要的地位。它是以普通法和衡
平法判例为基础，并由成文法不断修订补充而组成的部门性
法律规则体系。商法以商事关系（包括商事组织关系和商事交
易关系）为调整对象，具体表现为确定公司、合伙等企业组织
形式的大量的内外关系准则和调整证券、保险、票据等交易
活动的特殊的操作程序和复杂的行为规则。由于本书第十二
课、第十三课分别侧重介绍了公司和保险方面的内容，本文
将侧重介绍证券法和票据法的基本内容。
（一）证券法
美国证券市场发达活跃，这与其证券法制健全完备密不
可分。一般认为，美国证券法是以《1933 年证券法》。｝m3｝
年证券交易法》为主干，《投资公司法》、《投资顾问法》、《信
托证券法》、《投资者保护法》等共同组成的法律法规体系，
其中《1933 年证券法》规范证券的发行，确立公开与信息披
露原则； 《1934 年证券交易法》确立证券交易规则和美国证券
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监管制度：
1。证券与证券市场
证券，即有价证券，是具有一定票面金额，证明和设立
某种权利的凭证证券的外延十分广泛，几乎涵盖了任何一种
具有利益和衍生利益等证券性质的金融交易工具。证券本身
没有价值，不是劳动产品，因此不属于真实的资本，而是一
种虚拟资本，同时，它作为一定财产权的凭证，可以自由让
渡。证券市场是证券发行上市和交易的市场，是金融市场的
重要组成部分。
（1）一级市场和二级市场
一级市场又称“发行市场”、“初级市场”，是证券发行者
将发行的证券出售给投资者以募集资金的市场。二级市场又
称“流通市场”，是投资者将在发行市场_ 卜取得的证券进行
一次或多次转手买卖的市场。
（2）证券交易所与柜台交易市场
证券交易所是证券买卖双方公开进行交易的场所。美国
的证券交易所包括全国性交易所如纽约证券交易所、美国证
券交易所，以及若干地方性的证券交易所。已经发行的证券
必须在交易所进行上市注册登记，并符合证券交易所对上市
证券的要求（一般是发行资本总额、股东人数、股票数额等要
求〕，才可在证券交易所内挂牌交易。
柜台交易市场是指没有固定场所，通过电话、电传网或
电脑网络进行的证券交易。那些不在证券交易所上市的证券，
甚至有些在证券交易所上市的证券，都可在柜台市场交易。
交易的价格不是通过竞价产生，而是通过双方协商产生。柜
台交易报价目前有两种方式，一种是每日印发的报价单，另
一种是自动报价系统（NASDAQ）。
2。证券发行与信息公开披露制度
在美国，公司、个人合伙、有限责任合伙都有发行证券
的资格。美国法律对发行人的实质要求，如其资本数额、商
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业信用、财务状况等并不给予限制，而是完全由市场即投资
者去自由选择，对发行人的规范，主要通过形式审查来实现，
即通过证券发行登记制度和信息公开原则，加强对发行人的
市场管理，并对违反有关发行程序和信息公开原则者，予以
行政制裁、民事制裁，乃至追究邢事责任。通常，证券以提
交注册申请书的形式向证券交易委员会（SEC）注册，由委员会
对其进行形式审查。
公开原则被公认为美国证券法的基石。公开原则要求证
券发行人将其所有与该项发行有关的资料公开，不得有虚伪、
误导或遗漏，否则应承担相应的刑事或民事责任。公开原则
要求证券发行人必要的信息披露义务。一般认为，信息披露
要及时、有效、充分。“及时”指发行人要毫不迟疑地依法披
露有关的重要信息； “有效”首先指信息的准确性，其次指信
息的有用性；，。充分，，是对信息数量上的规定。及时、有效、
充分兰者相辅相成，共同构成信息披露的标准。
3 。证券上市交易与信息的持续披露
上市是证券发行商将在一级市场发行的证券在交易所挂
牌交易的法律行为。已发行的证券只有经上市行为才能进行
交易。在美国，证券上市必须向证券委员会提交包括13 项内
容的申请材料，进行上市注册登记程序，经审核标准后，才
能在证券交易所挂牌。
证券交易的操作过程因市场不同有所区别：在证券交易
所，证券交易被称作“拍卖竞价”，所有买卖证券的指令均放
置于一处，并且以拍卖竞价的方式买卖，按照时间优先、价
格优先的基本原则，在先的出价最高的买主或要价最低的卖
主成交可能性最大；在柜台市场，每笔交易都是由交易商充当
证券专家角色，借助综合报价系统完成，而交易商并不收取
佣金，而是从每笔成交买卖中收取差价作为手续费。近年来，
一些银行、保险公司、基金组织、大学院校投资公司等共同
组成资金实体，进行机构投资，成为当代专家理财
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的代表趋势。另外，网上交易也是
