商法教材-第30章
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关于公司解散，是先清算再终止其法人资格，还是先终止其法人资格然后再清算，各国有不同的立法例。
根据我国公司法的规定，公司应于解散事由出现之日起的15日内成立清算组进行清算。
一般认为，公司的法人资格于清算终了时消灭。公司解散后清算终了前，公司法人的权利能力受到限制，只能在清算范围内从事法律许可的活动，不能对外开展新业务。
2． 公司解散的特征。公司解散是因某种法定事由或客观事由的出现产生的；
公司一旦出现解散事由并开始解散时，应立即停止对外的一切经营活动。
公司解散到公司法人资格消灭往往有一个过程。从公司解散事由的出现到宣告公司终止，都可以看作是公司解散；而公司法人资格的消灭，则是在公司停止了对外活动，了结了内部事务，清算了公司全部资产后的最终结果。当然，公司法人资格的消灭意味着公司彻底解散，公司实体将不再存在。
公司解散是一种法律行为。公司解散必须依照法律、法规和公司章程的规定进行，否则，其解散行为无效。
（二）公司解散的原因。关于公司解散的原因，我国公司法第181条作出了具体规定。公司因下列原因解散：（1）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；（2）股东会或者股东大会决议解散；（3）因公司合并或者分立需要解散；（4）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（5）公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股份表决权10％以上的股东，可以请求人民法院解散公司。
另外，公司因不能清偿到期债务，应公司债权人的申请，被依法宣告破产的，公司应当解散，进入破产程序，进行破产清算；公司因实施违法行为或实施危害社会公共利益的行为时，主管登记机关有权吊销其营业执照，命令其解散。
（三）公司解散的法律后果。公司解散是公司法人主体资格消灭的原因，无论公司的解散发生在清算程序之前还是清算程序之后，公司解散均会产生一定的法律后果。这些法律后果归纳如下：
1．公司进入清算程序，成立清算组织。公司解散后，应成立清算组，由清算组代为行使公司原组织机构的权利。清算代表人在公司清算期间对外代表公司，处理公司未完结的各项业务。原公司管理机关及其代表人丧失其权利能力。
2．公司的权利能力受到限制，停止一切营业活动。公司宣告解散后，其权利能力受到较多的限制。这种限制的表现是：公司除为实现清算之目的，由清算组代表公司处理未完结的业务外，不得开展新的业务活动。
3．公司被依法注销。公司清算结束后，经有关机构或有关主管机关确认，报送公司登记机关，申请注销公司登记，公告公司终止。自注销登记之日起，公司法人资格消灭，其权利能力和行为能力终止。其中，因破产或公司违法而引起公司解散的，公司及其主要责任人员还须依法承担其他民事责任和行政责任；公司法定代表人或其他直接责任人员、主管人员的行为构成犯罪的，须依法承担刑事责任。
二、公司清算
（一）公司清算的概念与特征。
1．公司清算的概念。公司清算，是指公司在解散过程中，了结公司业务，并在股东之间分配公司剩余资产，最终结束公司的所有法律关系，消灭公司法人资格的一种法律行为。
2．公司清算的特征。公司清算具有以下特征：（1）公司清算是公司解散的必经程序，公司清算与公司解散密不可分。（2）公司清算必须由清算组织进行。清算组织是指在公司解散宣告后，以接管公司、负责财产保管、清理、估价以及处理和分配，并独立于债权人、债务人之外，与公司财产没有利害关系的专门机构。依照我国公司法规定，公司清算应当成立清算组进行清算。（3）公司清算意味着公司法人资格最终消灭的前置程序。公司清算的目的是为了了结公司的对内事务和对外债务，结束公司所有法律关系，解散公司。因此，在公司清算过程中，尽管公司法人资格形式上依然存在，但实质上已丧失了开展业务经营活动的能力。公司清算的结果必然导致其法人资格从形式到实质的最终消灭。
（二）公司清算的种类。由于各国公司法所规定的公司类型不同，公司清算的种类也会有所不同。公司清算的主要分类如下：
1．法定清算和任意清算。（1）所谓法定清算，是指必须按法律规定的程序进行的清算。原则上讲，法定清算适用于任何类型的公司，主要适用于有限责任公司和股份有限公司，特别是资合公司。我国公司法规定的清算为法定清算，而无任意清算。（2）任意清算，是指依照公司章程规定或股东会决议的方法所进行的清算。任意清算与法定清算有较大的不同。它主要适用于人合公司，即无限公司和两合公司，而不适用于资合公司。
2．普通清算和特别清算。（1）普通清算是由公司股东、董事或股东大会、股东会确定的人员组成清算组织，依法定程序自行进行的清算。（2）特别清算是在公司因行政决定或法院裁定而解散，并在法院监督下所进行的清算。
3．正常清算和破产清算。（1）正常清算也称公司清算，是指公司除因合并、分立或破产的原因解散外，公司因其他原因解散而适用的清算程序。（2）破产清算是指公司不能清偿到期债务，被依法宣告破产时适用的清算程序。正常清算和破产清算虽然都是终结现存公司的法律关系，消灭公司法人资格的行为，但二者在进行债务清偿时的顺序和范围上却是不同的。
（三）公司清算组的产生及其主要职责。
1．公司清算组的产生。清算组即公司清算事务的具体执行机构。各国公司法对清算组成员的选任规定不尽一致，大致的做法归纳如下：一是由公司的执行业务股东或执行业务董事担任清算组成员；二是根据公司章程的规定，由股东或股东（大）会选任清算组成员；三是由法院指派清算组成员。通常情况下，清算组成员通过第一、二种方式产生，只有在公司事由出现后的法定期间内，公司逾期不成立清算组进行清算的，又有债权人申请的情形下，法院才会进行指定。
公司解散后、清算终结前，股份公司的股东大会及监事会仍然存续，董事会的权力能力受到较大的限制，由清算组代为行使相应的权力。
至于清算组与公司之间的关系，依通说，为民法上的委任契约关系，清算组是受托人，依受托范围和职权开展清算工作。
根据我国公司法第184条的规定，公司应当在解散事由出现之日起的15日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。
2．清算组的职责。公司清算组依法成立后，必须严格履行其法定职责。公司法第185条规定，清算组在清算期间行使下列职权：清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单；通知、公告债权人；处理与清算有关的公司未了结的业务；清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款；清理债权、债务；处理公司清偿债务后的剩余财产；代表公司参与民事诉讼活动。
此外，清算组成员应当忠于职守，依法履行清算义务。清算组不依法向公司登记机关报送清算报告，或者报送清算报告隐瞒重要事实或者有重大遗漏的，由公司登记机关责令改正。
清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。
公司法第207条第2款还规定，清算组成员利用职权徇私舞弊、谋取非法收入或者侵占公司财产的，由公司登记机关责令退还公司财产，没收违法所得，并可以处以违法所得1倍以上5倍以下的罚款。
清算组成员违反公司法规定，应当承担民事赔偿责任和缴纳罚款、罚金的，其财产不足以支付时，先承担民事赔偿责任。构成犯罪的，依法追究刑事责任。
（四）公司清算的程序。根据公司法的规定，公司的清算一般需要经过以下程序：
1．确定清算组成员。清算组成员的主要工作是在公司解散后，清理公司的财产和债务，执行公司的清算事务。根据清算程序的不同，清算组成员产生的途径各有不同。
2．向债权人进行催告。所谓向债权人催告，即公告、通知债权人并要求其申报债权。公司法规定，清算组应当自成立之日起10日内通知债权人，并于60日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，向清算组申报其债权。
债权人申报债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料。清算组应当对债权进行登记。在申报债权期间，清算组不得对债权人进行清偿。
3．清算人清理公司财产、编制资产负债表和财产清单。清算人清理公司财产、债权债务、编制资产负债表和财产清单后，发现公司财产不足以清偿债务的，应当向法院申请宣告破产。公司经法院裁定宣告破产后，清算组应当将清算事务移交给法院，由法院按破产程序组织清算。
4．清算人制订清算方案，报股东大会或者有关主管机关确认。根据公司法的规定，清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，应当制定清算方案，并报股东会、股东大会或者人民法院确认。
5．处理与清算有关的公司未了结事务。清算人应收取债权，并以公司财产支付清算费用，职工工资，所欠税款，公司债务等。
6．分配剩余财产。公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金，缴纳所欠税款，清偿公司债务后的剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。
7．清算终结。公司清算结束后，清算组应当制作清算报告，并编制清算期间收支报表及财产账册，报股东会、股东大会或者人民法院确认，并报送公司登记机关，申请注销公司登记，公告公司终止。 除此以外，公司清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，发现公司财产不足以清偿债务的，应当依法向人民法院申请宣告破产。
公司经人民法院裁定宣告破产后，清算组应当将清算事务移交给人民法院。公司被依法宣告破产的，依照有关企业破产的法律、行政法规等规定实施破产清算。
【法律适用问题】
1．公司变更是公司基本构成要素的变动，公司的基本构成要素也是公司在特定机关即工商管理部门的登记注册事项。关于公司变更的相关问题，可参见公司法第9章的相关规定。该章规定了公司的合并、分立，公司注册资本的增加和减少。只要公司的登记事项发生了变更，公司应当就变更的事项依法办理变更登记手续。
2．公司组织形式发生变更，公司法规定仅限于有限责任公司与股份有限公司之间的互相转换。关于公司的分立与合并，应重点考虑公司法第173、174、175、176、177、180条等相关规定，尤其是程序性规定。
3．公司注册资本的增加或减少，公司法规定了相应的程序和限制性条件。可参见公司法第178、179条的规定，这两条规定对于不同的公司类型而言是不一样的。比较起来，公司注册资本的减少受到的限制会更多一些，目的是考虑债权人的财产安全和正常的经济秩序维护。
4．处理公司解散与清算的问题，首先应参照公司第10章的规定进行。公司解散的原因见第181条的规定；公司清算组的成立及公司清算程序，应参见公司法第184条，在法定的期间内成立清算组。当公司逾期不成立清算组时，债权人可申请人民法院用指定的方式进行救济。
5．公司清算组在清算过程中，应依公司法第187条的规定，清理公司财产、编制资产负债表和财产清单，并应当制定清算方案，报公司股东会、股东大会或人民法院确认。公司财产的清偿顺序应依法律规定：（1）支付清算费用；（2）职工工资；（3）社会保险费用和法定补偿金；（4）国家税款；（5）其余财产，股东按出资比例或持有的股份比例分配。公司清算期间不得进行与清算无关的活动。
【相关法律条文】
1．关于公司变更，参见《公司法》第9章第173…180条；
2．关于公司的解散和清算，参见《公司法》第10章第181…191条。
【复习思考试题】
1．公司变更的概念与特征。
2．公司变更的具体内容、原则及限制有哪些？
3．公司合并及公司分立的法定程序分别是什么？
4．公司注册资本增减，应遵守哪些规定？
5．公司解散的原因、法律后果及清算规则分别是什么？
6．甲公司与乙公司达成前者兼并后者的协议，甲的债权人丙认为此举可能导致甲的清偿能力减弱。丙公司可采取什么措施保护自己的利益？
思考要点：
（1）公司合并应否签订协议？
（2）合并各方应否通知其相应的债权人？通知的方式及时限是什么？
（3）债权人可采取什么方式保证自己的债权实现？
7．某有限责任公司股东会决定解散公司，其后，股东会选派股东甲、乙、丙组成清算组。次日，清算组将公司解散一事通知了全体债权人，一周内全体债权人均申报了债权，随后清算组在报纸上发布了公告。清理公司财产过程中，清算组发现设备贬值，变现收入只能够清偿公司75％的债务。遂与债权人达成协议，剩余债务由甲股东负责偿还；经职代会同意，决定将公司所有的住房优惠出售给职工，并允许以部分应付购房款抵销公司所欠职工工资和劳动保险费用。
请问：清算组的做法是否符合法律的规定？
思考要点：
（1）公司决定解散时清算组应何时成立？逾期不成立如何处理？
（2）通知债权人应遵守哪些程序？
（3）当公司财产不足以清偿公司全部债务时，应如何处理？
（4）如何评价公司出售住房给本公司职工的
第三编 证券法
第十三章 证券法概述
＇提要＇
证券是记载并代表一定权利的凭证的通称，有广义和狭义之分，但证券法中的证券多是指狭义的证券。我国证券法所规定的证券有股票、公司债券和国务院依法认定的其他证券三类。证券法的基本原则是证券法精神或理念的具体表现，是证券立法、司法、执法和守法的出发点和指导思想，是证券发行和证券交易活动必须遵循的基本行为准则。我国实行以政府监管为主、以行业自律为辅，政府集中统一监管与行业自律相结合的证券监督管理体制，即由中国证券监督管理委员会依法对全国的证券市场实行集中、统一监督管理，并在此前提下，依法加强证券业协会等组织的自律性监督管理。
＇重点问题提示＇
1．证券的概念、特征及分
