5977-21世纪的黑金 :假货已经威胁了世界经济的构成-第17章
按键盘上方向键 ← 或 → 可快速上下翻页，按键盘上的 Enter 键可回到本书目录页，按键盘上方向键 ↑ 可回到本页顶部！
————未阅读完？加入书签已便下次继续阅读！
ture of the firm”； Yale Law Journal； 4/06/2002； benklerorgDominique Foray； opcit。 p90。
尼古拉斯·柯里恩和皮埃尔…阿兰·缪特指出：“从更大的范围来讲，不应该将互联网上的某些免费服务或义工现象看成是暂时性的，不应该认为这种现象会随着网络的发展逐渐消失。恰恰相反，这种现象将是未来数码经济发展不可忽视的动力。在数码经济中，市场之外的这种机制将是市场运行必不可少的。” La Société de lInformation； Rapport du CAE； opcit。 p74。然而，人们拭目以待的是，这种混合经济状态（公有和私有、大集团公司和中小型企业、私有软件和自由软件共存的状态）是否能与现有的知识产权体系相容并蓄。
“开放源码”的软件，在质量、创新和安全性方面较私有软件略胜一筹。法国微软公司总经理克利斯多夫·奥尔奈特（Christophe Aulnette）强调指出，这种开放源码的模式靠的不是知识产权，而是建立在软件服务基础上的。Le Monde； 3/02/04； p17。而微软的战略模式则完全是建立在知识产权的基础上。假设视窗产品的垄断地位是合法的，是因为没有其他替代品的结果，但是微软滥用其市场主导地位，违反竞争法，已遭到美国当局和欧盟的法律诉讼。
微软使用反竞争的策略，销售在视窗操作系统下的IE浏览器及媒体播放软件（Realplayer）等产品，而且拒绝选择性地向企业提供如何应用企业内部服务器软件将企业的单机联网操作。Herbert Hovenkamp； Mark DJanis； Mark ALemley； IP and antitrust： An analysis of antitrust principle applied to IP law； Aspen Law and Business； 2004 Edition。由于95％以上的微机使用视窗操作系统，所以微软的这一商业行为严重阻碍了使用竞争服务器软件，同时也限制了服务器制造商向市场提供竞争产品。对使用者而言，他们除了购买微软的产品外，别无选择！欧盟委员会在对不同领域的107家企业的调查中证实了这一点。Le Monde； 8/08/04； p16。
微软的这种反竞争策略已使微软在企业内部服务器市场上的份额从1998年的38％上升到2003年的60％。这种接口的规格是微软在与AOL的法律诉讼中得到的，它并不涉及软件源码，所以根本不在软件版权的保护范围之列，就更谈不上触犯微软知识产权的问题。纵观在过去的15年里，美国当局与微软的法律纠纷几乎都以失败告终，欧盟对微软的起诉也没有多大的把握。Thomas Vinje； “Microsoft antitrust saga”； Clifford Chance； munication au colloque “Antitrust； Patent and Copyright”； Ecole des Mines/CernaUniversité de CalifornieBerkeley/Scool of Law； Paris； 15…16/01/04。
商业竞争的根本目的是为了防止由保护知识产权造成商品垄断。价格和质量方面的竞争也是为了维护消费者和其他企业的权益。可是，在知识产权保护口号的掩盖下，商业竞争面对追求最大利润的垄断现象，似乎也退缩了。一些商业协议强制性地中止了市场经济中的竞争与利润。微软事先就为与升阳计算机公司的纠纷协议及布鲁塞尔的罚款准备了189亿美元。Le Figaro Eco； 23/04/2004； p1。此外，软件巨头还与反对它的Novell公司（一家软件开发商，倾向于自由软件）及美国计算机和通信工业协会（CCIA，代表升阳计算机公司、雅虎、甲骨文和时代华纳等公司）签署了财政协议，这项协议为美国司法部发起的反对微软的反垄断行动画上了句号，同时也使欧盟竞争管理部与微软官司的一部分不了了之。Le Monde； 26/11/04； p16。
微软这种法律回旋的新手法使其将一部分为反垄断纠纷准备的“官司资金”重新分给股东。与此同时，微软继续打着保护知识产权的旗号，在专利方面准备反击。戴维·维瓦形容说，微软利用欧洲和美国现行体制的差别，玩弄知识产权多重保护的花招，“钻法律的空子”，进一步扩大其市场垄断行为。Protéger les inventions de demain； sous la direction de Michel Vivant； opcit。 p293。微软拥有4500项防御性软件专利，在2005年又增加了3000项，使其“知识产权在获得报酬的条件下，最大限度地得以利用。”2004年，比尔·盖茨在微软股东大会上将这项计划说成是创新的标志，而实际上，这种做法是试图阻止自由软件使用微软的一些技术。Le Monde； 22/07/04； p8 et 22/09/04； p16。
丹尼尔·罗宾菲尔德（Daniel Rubinfeld）和罗伯特·玛尼斯（Robert Maness）指出，这种利用专利手段阻止竞争的战略实在令人生畏。人所共知，解决盗版法律纠纷的费用是相当可观的，所以微软以盗版名义投诉其竞争者是增加竞争者财务负担的一个行之有效的好办法。“The strategic use of patents： implications for antitrust”； Intervention à la Conférence Ecole des Mines； Université de Californie； 15…16/01/04。竞争者除了负担巨额费用之外，专利数量的增加“也提高了反盗版官司中的侵权风险，使许多没有专利保护的创新者望而却步。”Franois Levêque et Yann Ménière； Economie de la propriété intellectuelle； opcit。； p65。
在一些技术革新增值的领域，大部分革新项目是由中小型企业完成的，但这些中小型企业却不得不屈从于大公司的要挟。软件专利只不过是跨国公司追求最大利润的手段，对刺激革新毫无意义。大公司利用知识产权的多重保护，以达到监督革新、反对竞争的目的，这是再清楚不过了。
关于软件是否可以在欧盟内申请专利权的辩论显示了这个问题在整个通信、管理、创作、行政及发行领域的战略地位。1994年，美国最终接受了软件专利，软件专利的数目迅速上升到20万。欧洲专利局不顾立法的反对，在最近的几年内，授予了3万多项软件专利。迫于一些大公司知识产权多重保护的压力（软件的版权＋专利＋源码保密），欧盟委员会开始考虑谐调欧洲和美国的有关立法差异。相反，欧洲议会曾多次反映了科学家、经济学家、计算机专家及中小型企业革新家对该问题的不同看法，强调这种做法的弊端。
欧洲著名大学的经济学家们在给欧洲议会的公开信中强调指出，实施软件专利只能给欧盟的革新、经济及竞争带来负面的影响。不像一些高尖端技术的发展，在一些个体及中小型企业的创新领域，专利造成了成本的增加，阻碍了革新必须依赖的技术共享，加强了大公司对整个软件开发的支配控制作用，抑制了自由软件的发展。
现存的版权机制有足够的保护功能，并有助于创新发展。对这一机制的修改，为产业的高度集中开辟了道路，而对中小型企业和创新却有害无益。Les principaux arguments de la lettre ouverte ont été repris dans un article mun de Dominique Foray et Jacques Mairesse； “Breveter les logiciels serait une erreur économique”； Le Monde； 23/09/03。Pour une recherche plus approfondie “Should Europe encourage more patenting of software？ A researchbased primer for policymakers”； PA David； DForay； BH Hall； BKahin and WE Steinmuller； wwwresearchineuropeorg/draft/review/pdf。一些经济学家和计算机专家进一步指出，从长远的角度来讲，不仅研发和软件专利的互惠效果会越来越差，而且软件专利会被当成一种法律的手段（而不是更先进的产品）来对付竞争对手。大部分专利拥有人是像IBM这样的硬件器材制造商而不是软件开发商。在美国，硬件器材制造商的软件专利达到69％，而这些公司只有不到10％的程序员，而真正的软件开发商的软件专利只占31％，虽然这些公司程序员的数目达90％。IBM一家公司在美国的软件专利就达8％。“A Critique of the Rapporteurs Explanatory Statement acpanying the JURI Report to the European Parliament on the proposed Directive on the patentability of puterimplemented inventions”； Paul David； Oxford Internet Institute； Brian Kahin； University of Michigan； Bronwyn HHall； University of California at Berkeley； Edward Steinmueller； University of Sussex。
《21世纪的黑金》第二部分第三章 仿冒商品、知识产权和创新（14）
从技术角度来讲，埃格莱恩为我们详细说明了软件专利给软件开发造成的种种障碍。wwwdebatpublicnet/members/paigrain/elevenquestions。软件编码技术（软件算法）的专利减缓了信息积累的发展，这种副作用表现在三个方面。首先是专利内容含糊不清，缺乏关键数据，造成研究人员不能在取得研究成果后立即发表，要待他们所在大学或研究中心的技术转让部门首先评估有关专利及他们的研究成果价值。软件编码技术专利的第二种副作用是牵制研究方向。即使软件的编码技术人所共知，但为避免触犯专利，将研究方向转移到不受专利保护的领域，结果最终的研究成果通常却是已经取得的。软件编码技术专利的第三个副作用是限制了研究结果的发表：有专利的软件编码技术很少与开放软件有关，很难与其他编码技术进行科学的比较。
这些论据为数以万计的欧洲计算机行业专家认可，他们联名要求开发Eurolinux，建立自由信息的基础，反对软件专利。此外，33位欧洲著名的信息科学家联名反对软件专利。他们说，实体工业领域的专利并不适合于软件业。“软件受版权的保护已使该产业取得了巨大的发展，根本没有再给软件以专利的必要。这种软件专利不仅毫无用途，而且从经济角度来讲是十分有害的，它将进一步促进信息产业的垄断。在这个领域，我们迫切需要的是保护竞争者权益的策略。软件专利对信息领域的科学和技术创新毫无可取之处；在这个领域，人们更加需要的是开放思想、开放知识，而不是对知识的野蛮占有。专利增加了创新的费用，为大企业占领有利的商业地位开辟道路，并培养和建立了一种逃避社会监督控制的体系。”Aigrain； opcit。； pp133…135。 Le texte plet figure dans le Revue UPGRADE； The European Journal for the Informatics professionnal； Numéro spécial “Open Knowledge”； n°3 june 2003； wwwupgradecepisorg。
这个经济和科学上的论据也曾多次被知识产权方面的法律专家所引用，他们对多重所有权的问题都持保留意见或是持反对意见。米歇尔·维瓦（Michel Vivant）在阐述他的观点时说：“在将软件程序作为一种产品申请版权保护时，公开软件的源码应该是理所当然的……要承担选择的后果，鱼和熊掌不能兼得……然而，事实的真相却是软件专利正在重蹈著作权的覆辙：为了商业利益的积极有效的游说完全扭曲了产权的自然本质，再加上商业垄断，早已超过了产权保护的范畴。他们清除所有限制其利益发展的不利因素，法律被简单地工具化了。”Michel Vivant； “La brevetabilité des programmes dordinateurs： faux problème juridique； vrai problème social？”； Propriété intellectuelle； janvier 2003； n°6； p37。
这场辩论在欧洲议会的最后投票结果是绝大多数人反对软件专利，并要求限制实体工业生产过程中使用的专业软件专利（361票反对，157票赞成，28票弃权）。这次投票的气氛极其紧张。欧盟委员会的工作人员一直被微软或IBM公司的专家们所包围，欧盟议会承受了来自美国和欧洲各大集团的压力（如：诺基亚、阿尔卡特等）。这一切表明了该项立法尤其是在财政方面的重要性。
软件专利保证了大公司对业界的整体控制，特别是对中小型企业的控制，因为95％的软件是由中小型企业开发的。将软件专利扩展到所有软件，将会带来每年大约350亿~400亿美元的营收。参与该项工作的欧盟议会成员米歇尔·罗卡德（Michel Rocard）说：“我们与大公司的代表们特别是微软的代表们毫无共同语言。在他们的思维逻辑中，只要是没有马上赚到钱的商业活动，都要停止。议会中的许多同仁对这项工作的难度都有同感，在此工作期间，我们从未受到过如此大的外来压力和口头暴力行为。”Michel Rocard； Libération； 27/10/2003 et Le Monde； 18/02/05； p23。
试图借助欧盟委员会，强行在欧洲实施软件专利的做法实在是荒谬的。要知道，就连美国也开始了对软件专利的重新评估，因为软件专利导致了与生物技术领域类似的矛盾冲突。联邦贸易委员会（Federal Trade mission）的多份报告指出，劣质专利有碍竞争，不利于创新。它们呼吁，要改革专利机制，重新审查反垄断法，使之能够刺激革新。Full Report： wwwftcgov/os/2003/10/innovationrptpdf。
一些业界人士对现行的知识产权立法的态度十分明朗，软件组件供应商Ilog公司的研发副总裁，原环球网（World wide web Consortium，简称W3C）公司总裁让·弗朗索瓦·阿卜拉马提（Jeanfranois Abramatic）指出：“由于软件专利的存在，在美国市场上已经出现一些人拥有大量的专利权，而且只有专利！他们以低于律师的价格建议官司纠纷私了……我不希望看到欧洲也采取这种美国式的软件专利，何况这种机制根本行不通，美国政府也在想办法对它进行改革。”Le Monde； 18/02/05。
紧随软件专利之后，另外两种本质相同的产品或服务也在试图寻求产权保护。一种是与一些信息供应商（如电话公司、电视台、广播电台或体育活动的组织机构）的数据库有关的内容和服务。这类产品的产权保护无疑会造成供基础研究的信息量的减少，提高成本，助长垄断，反对竞争。PBernt Hugenholtz； Institute for Information Law； University of Amsterdam； “Abuse of database right”； Intervention au colloque Antitrust； Patent and Copyright； 15…16/01/04； Ecole des MinesUniversity of California at Berkeley。一些律师指出：“毫无疑问，大多数的数据库只不过是资料的简单编辑，毫无创新之处，只是时间、资金或材料的投资罢了。”Stéphane Lemarchand et al。； “Bien informationnels…”； artcit。 Propriétés intellectuelles； janvier 2003； n°6； p14。“滥用产权，将数据库专利化，实则是为了控制其他市场的发展，这类市场可能是信息产品也可能是其周边产品市场。”Idem； p23。数据库专利将造成长期抑制竞争的局面。
在美国，商业方法也成了可以申请专利的产品，但却遭到了欧洲专利局的拒绝。米歇尔·维瓦认为，如果不屈服于�
